Juger le mal dans le procès de Rudolph Kastner

Quand Hannah Arendt est venue à Jérusalem en 1961 pour assister au procès Eichmann, elle s'attendait à trouver le Mal incarné en la personne d'Eichmann. Comme elle était surprise de voir l'homme dans la cabine de verre. Le mot qu'elle a utilisé à plusieurs reprises pour le décrire était médiocre, se référant aux qualités très moyennes de sa personne.[1]

Pour Arendt, la dissonance entre les actions horrifiantes d'Eichmann et le caractère bureaucratique de l'homme exigeait une explication. Comme beaucoup d'entre nous, la conception du mal d'Arendt avait été éclairée par de grandes œuvres d'art, mais la réalité de ce méchant ne correspondait pas à ses attentes.

Arendt s'est rendu compte que dans ce contexte, les images traditionnelles du mal (par exemple Macbeth ou Iago) peuvent s'avérer être de sérieux obstacles à notre capacité à comprendre la nature des atrocités nazies et à les juger. Par conséquent, son utilisation du terme provocateur de banalité du mal doit être considérée comme une mise en garde contre les allusions littéraires. Arendt, cependant, n'a pas poursuivi cette mise en garde contre la direction littéraire dans son livre Eichmann à Jérusalem. Au lieu de cela, elle s'est concentrée sur les dangers parallèles produits par la tendance légaliste à appliquer des précédents juridiques à de nouveaux crimes d'une manière qui obscurcit leur nouveauté. Dans cet essai, cependant, je voudrais explorer l'utilisation d'images littéraires d'actes répréhensibles dans les procès de l'Holocauste. À cette fin, je me tourne vers le procès presque oublié qui a eu lieu à Jérusalem plusieurs années avant le procès Eichmann - l'affaire connue sous le nom d'affaire Kastner.[2]



C'est dans ce procès, qui a eu lieu en 1954-1955, qu'un juge israélien a dû pour la première fois aborder les maux de l'ère nazie devant sa cour de justice. L'accusé était un vieux juif hongrois, Malkhiel Gruenvald, accusé d'avoir diffamé le chef sioniste de la communauté juive hongroise, Rudolph (Israel) Kastner, en alléguant qu'il avait collaboré avec les nazis.[2] Kastner avait vécu à Budapest pendant la Seconde Guerre mondiale et avait organisé, avec d'autres militants sionistes (dont Yoel et Hanzi Brandt), un comité de sauvetage des réfugiés juifs tentant d'échapper à la terreur nazie dans les pays voisins en entrant en Hongrie. Après la prise de contrôle allemande de la Hongrie en 1944, Kastner avait été négociateur en chef avec Adolf Eichmann, le haut responsable nazi responsable de la déportation des Juifs vers les camps de concentration allemands, et avec d'autres responsables nazis au nom de la communauté juive hongroise. L'accord recherché par Kastner et sérieusement envisagé par les nazis était un pacte sang contre marchandise, destiné à sauver la vie de près d'un million de Juifs en échange de dix mille camions à livrer à l'armée allemande. Cet objectif ambitieux n'a pas été atteint et environ 400 000 Juifs hongrois ont finalement été envoyés à la mort à Auschwitz. Cependant, Kastner a réussi à sauver un groupe de 1 685 Juifs qui ont été transportés en lieu sûr en Suisse. Ce transport (connu sous le nom de transport Bergen Belsen) comprenait un nombre disproportionné d'amis et de parents de Kastner.

Après la guerre, l'implication de Kastner dans cet échange a été remise en question au Congrès sioniste de 1946. Il a été accusé par un militant hongrois d'être un opportuniste cynique qui avait égoïstement sacrifié la communauté juive hongroise pour sa sécurité personnelle. Kastner a répondu par une plainte en diffamation contre l'accusateur, soumise à la Cour d'honneur du Congrès. Il a également rédigé un long rapport rendant compte de toutes ses activités de guerre en Hongrie. Cependant, le panel a décidé qu'il ne disposait pas de suffisamment de preuves pour parvenir à une décision définitive et a recommandé que l'affaire fasse l'objet d'une enquête approfondie à l'avenir.[3] Par la suite, Kastner a déménagé en Israël et est devenu actif au Mapai (le parti travailliste) en 1952, il a servi de porte-parole du ministère du commerce et de l'industrie. Kastner figurait également sur la liste des candidats Mapai pour les première et deuxième Knessets (parlement israélien). Bien qu'il n'ait pas été élu, il y avait de bonnes chances qu'il réussisse aux troisièmes élections, qui se tiendront en 1955.

C'est à cette époque que Malkhiel Gruenvald se lance dans une campagne contre Kastner. Membre dévoué de Ha-Mizrahi (l'aile religieuse du mouvement sioniste) et réfugié qui avait perdu la majeure partie de sa famille en Hongrie, Gruenvald avait un agenda politique autant que personnel. En plus de chercher à exposer les crimes de Kastner, Gruenvald espérait dénoncer Mapai, exiger le renvoi de Kastner et faciliter la nomination d'une commission d'enquête pour enquêter sur les événements qui avaient conduit à la décimation des Juifs de Hongrie. La cible de sa critique était les négociations que Kastner avait menées avec Adolf Eichmann et l'officier nazi Kurt Becher (responsable de l'exploitation économique des Juifs).[4] Gruenvald a affirmé que ces négociations avaient facilité la destruction de la communauté juive hongroise tout en profitant personnellement à Kastner. Dans une brochure qu'il a envoyée aux membres de Ha-Mizrahi à l'été 1952, Gruenvald a formulé son accusation selon laquelle Kastner avait collaboré avec les nazis en termes vifs et offensants :

L'odeur d'un cadavre me gratte les narines ! Ce seront d'excellents funérailles ! Le Dr Rudolf Kastner devrait être éliminé ! Depuis trois ans, j'attends ce moment pour juger et déverser le mépris de la loi sur cet arriviste, qui aimed'Hitleractes de vol et de meurtre. Sur la base de ses ruses criminelles et à cause de sa collaboration avec les nazis. . . Je le vois comme un meurtrier par procuration de mes chers frères. . . .

Selon les allégations de Gruenvald, Kastner était devenu ami avec les nazis grâce à leurs négociations et, par conséquent, avait été autorisé à sauver ses proches et un petit nombre de dignitaires juifs. En retour, Kastner avait laissé les nazis l'utiliser en n'informant pas les juifs hongrois de la véritable destination des trains. Gruenvald a également allégué que Kastner, en collusion avec certains nazis, avait volé de l'argent juif et avait ensuite aidé à sauver la vie de Becher avec un témoignage favorable lors des procès pour crimes de guerre de Nuremberg. Averti par le procureur général qu'il devait soit poursuivre Gruenvald pour diffamation, soit démissionner de son poste au gouvernement, Kastner a intenté une action en justice. Comme il était un haut fonctionnaire du gouvernement, il était représenté au procès par le procureur général, Haim Cohen, lui-même. Au cours du procès, cependant, c'est Kastner, et non Gruenvald, qui s'est retrouvé sur la défensive.

Shmuel Tamir, le brillant avocat de la défense de droite qui représentait Gruenvald, a répondu à l'accusation portée contre son client par la réponse suivante : Il a dit la vérité. Tamir n'a pas nié que Gruenvald avait écrit la brochure incriminée. Bien au contraire, il a entrepris de prouver que tout était vrai. Tamir a affirmé que si les Juifs avaient été informés du plan d'extermination nazi, beaucoup d'entre eux auraient peut-être pu s'enfuir en Roumanie, se révolter contre les Allemands ou envoyer des appels à l'aide au monde extérieur, ce qui aurait pu considérablement ralentir le massacre nazi. traiter.

Tamir, qui était affilié au parti révisionniste de droite, adversaire politique du parti Mapai au pouvoir, a réussi à transformer le procès en diffamation pénale contre l'inconnu Malkhiel Gruenvald en procès de Rudolph Kastner, puis en procès du parti Mapai à auquel appartenait Kastner. Pendant les années de l'Holocauste, l'une des divisions centrales du Yishouv (la communauté juive de Palestine) avait impliqué les relations avec les autorités britanniques. Mapai avait choisi la coopération avec les Britanniques dans leurs efforts de guerre contre les nazis, tandis que les révisionnistes avaient cru que la lutte militaire pour la libération des Britanniques en Palestine devait se poursuivre. À première vue, le procès Kastner semblerait sans rapport avec cette controverse puisqu'il traitait des actions des dirigeants juifs vis-à-vis des occupants nazis. Cependant, dans son effort pour discréditer le parti Mapai, Tamir a utilisé l'affiliation politique de Kastner avec les dirigeants Mapai afin d'impliquer une ressemblance sous-jacente dans leurs approches politiques. Tous deux, a-t-il soutenu, avaient préféré les négociations et la coopération à la résistance militaire. En Europe, ce choix s'était avéré catastrophique puisqu'il avait facilité l'anéantissement nazi de la juiverie européenne. Le procès, dans la vision de Tamir, devrait servir à démontrer cette leçon au public israélien, un avertissement contre la voie pragmatique des négociations qu'il pensait caractéristique du comportement juif dans la diaspora à travers les âges. Les Israéliens, en tant que Nouveaux Juifs, devraient abandonner cette voie et critiquer la direction du Mapai pour avoir fait preuve d'une mentalité de diaspora. En bref, le procès devrait servir à légitimer l'approche révisionniste comme le seul sionisme authentique et comme le seul capable de se prémunir contre la répétition future de catastrophes similaires pour le peuple juif.

L'affaire a été portée devant le tribunal de district de Jérusalem et confiée au juge Benjamin Halevi en tant que juge unique.[6] Halevi, un Juif allemand qui avait quitté l'Allemagne avant la montée du nazisme, a dû affronter les horreurs produites par son pays natal et leur donner un nom et une signification juridiques. Le procès Kastner a été le premier dans lequel les actions d'un dirigeant juif sous le régime nazi (par opposition à celles de fonctionnaires et de policiers de bas niveau) ont fait l'objet d'une enquête judiciaire. La question était des plus douloureuses pour un tribunal juif car elle ne se concentrait pas sur les nazis et leurs actes criminels, ou sur le monde et sa trahison des Juifs, mais plutôt sur le comportement douteux de certains dirigeants juifs. En d'autres termes, l'affaire a forcé le juge, et le public israélien dans son ensemble, à faire face au mal à l'intérieur. Elle réclamait un jugement de justice sur le phénomène de collaboration apparu sous le régime nazi.

Le défi pour le tribunal était de savoir comment appliquer les outils juridiques à la tâche ardue de donner un sens à l'échec (et peut-être à la trahison) des dirigeants juifs. Au terme d'un procès houleux et controversé, le juge Halevi acquitte Gruenvald dans un jugement qui, dans le même temps, condamne fermement le comportement de Kastner. Quelques mois plus tard, alors qu'il attendait son appel devant la Cour suprême, Kastner était assassiné par des personnes associées aux milieux radicaux de droite.[7] L'appel a été couronné de succès, mais trop tard pour Kastner.

Parmi les nombreuses questions passionnantes soulevées par le procès Kastner, j'ai choisi de m'attarder ici sur la manière dont il s'est transformé en procès politique par l'usage du langage et des métaphores littéraires. J'explore comment le juge Halevi a invoqué les images littéraires de Faust et du cheval de Troie pour donner de la cohérence à son interprétation juridique, comment la terminologie et les cadres juridiques ont été utilisés pour renforcer la puissance et la pertinence de ces mythes littéraires et enfin, comment la manipulation du mythe littéraire et du droit langage combiné pour produire un jugement qui convenait aux forces politiques dépendantes du mythe sioniste moderne de la résistance juive héroïque à l'Holocauste. J'espère démontrer que si le droit, la langue et la littérature sont inséparables, leurs différentes combinaisons peuvent produire différentes versions de l'histoire et de la morale.

Droit et littérature : le jugement de Halevi

L'étude du procès Kastner est au cœur du débat sur la représentation de la Shoah en droit et en littérature. Le débat est généralement compris en termes de comparaison entre les forces et les faiblesses relatives de chaque domaine pour fournir une mémoire responsable du passé. Les deux domaines sont considérés comme fournissant des représentations indépendantes basées sur des règles différentes pour réorganiser la réalité dans une structure cohérente.[8] Mais cette vision discrète et soignée est remise en question lorsque nous examinons les premières confrontations publiques avec l'Holocauste qui se sont produites lors du procès Kastner. Dans le jugement de la Cour, nous rencontrons une interaction complexe entre les domaines du droit et de la littérature. La littérature a fourni des histoires courantes qui ont aidé à attribuer la responsabilité à des individus reconnaissables, tandis que Law a fourni un ensemble d'hypothèses sur les relations humaines qui ont fait en sorte que la réalité désordonnée corresponde aux attentes littéraires.

Il est courant de diviser les jugements juridiques en deux parties indépendantes : les faits et le droit. La plupart des études juridiques se concentrent sur cette dernière composante dans laquelle des questions sur les interprétations des lois et des précédents juridiques sont en cause. La détermination des faits a traditionnellement été perçue comme sans problème, résultat de l'application des règles de preuve et de preuve aux témoignages et aux documents. Mais récemment, ce relatif manque d'intérêt pour la narration des faits a changé à mesure que les juristes ont découvert la pertinence de la théorie narrative et des études de la rhétorique. La nature de la défense utilisée par l'avocat de Kastner offre une occasion unique d'examiner attentivement le processus de narration des faits lors d'un procès. En invoquant la vérité au nom de son client, Tamir, l'avocat de la défense, a poussé le juge à déterminer la vérité historique sur l'Holocauste des Juifs hongrois en utilisant les règles juridiques de la preuve et de la preuve. L'arrêt Kastner était donc une tentative de réordonner les faits historiques selon des doctrines juridiques. Le résultat de cet effort est un récit cohérent de deux cent trente-neuf pages, écrit selon les conventions d'un roman policier psychologique et d'une pièce de moralité.

Dans son jugement, le juge Halevi a réorganisé la brochure confuse de Gruenvald en un acte d'accusation en quatre points contre Kastner.[9]

  1. Collaboration avec les nazis.
  2. Meurtre par procuration, ou préparer le terrain pour le meurtre de la communauté juive hongroise.
  3. Partenariat avec un criminel de guerre nazi [Kurt Becher] dans des actes de vol.
  4. Sauver un criminel de guerre du châtiment après la guerre.

La transformation du pamphlet en une liste de quatre allégations symbolise l'inversion qui s'est produite au cours du procès. Là, le défendeur (Gruenvald) était devenu l'accusateur de facto et le tribunal avait dû décider si l'une de ses réclamations contre Kastner était fondée. En effet, c'est ainsi que le procès contre Gruenvald a acquis son nom populaire - le procès Kastner.

Je me concentre sur les deux premières accusations, qui constituent le cœur du jugement du tribunal.[10] Ces allégations ont fourni une réponse simple à la question qui hantait le public israélien à l'époque : qu'est-ce qui pouvait expliquer la mort non héroïque de millions de Juifs pendant l'Holocauste ? Les accusations de Gruenvald contre Kastner avaient le potentiel de réhabiliter les masses de victimes juives en attribuant leur mort à la tromperie et à la trahison de leurs dirigeants. En effet, le juge Halevi a étudié le marché entre Kastner et Eichmann à la lumière de la question implicite – sont-ils allés comme des agneaux à l'abattoir ?

Pour répondre à cette question tragique, il fallait un récit qui établirait un lien de causalité entre les divers faits présentés au procès : d'une part, l'absence de résistance des Juifs de Kluj (ville natale de Kastner) à l'embarquement trains, leur désinformation sur la destination des trains et le sort qui les attend, et l'absence de tout effort pour saboter les trains ou pour s'échapper du ghetto vers la frontière roumaine et, d'autre part, l'inclusion (et donc le salut) des dirigeants juifs des parents et amis de Kluj et Kastner dans le transport de Bergen Belsen. Le juge a trouvé un tel lien en tissant une histoire qui a commencé avec la tentation de Kastner par les nazis, s'est poursuivie avec sa trahison ultérieure de sa communauté juive et a abouti à sa pleine collaboration avec les nazis. L'essence de ce jugement, qui est relaté sur de nombreuses pages, est exprimée dans une phrase qui apparaît à mi-parcours lorsque le juge Halevi interrompt le cours de son récit avec une observation apparemment déconnectée : Mais - 'timeo Danaos et dona ferentis' [attention aux Grecs portant des cadeaux]. En acceptant ce cadeau, K. a vendu son âme au Diable.[11]

Cette phrase combine deux histoires archétypales : la victoire des Grecs sur Troie et la victoire de Satan sur Faust. Des années plus tard, réfléchissant aux troubles politiques entourant le procès qui avait finalement conduit à l'assassinat de Kastner, le juge Halevi a déclaré que ses propos avaient été sortis de leur contexte et qu'il regrettait d'avoir ajouté ce malheureux paragraphe au jugement.]12] Une lecture attentive du jugement révèle cependant que cette allusion littéraire ne pouvait pas être effacée si facilement et qu'elle a, en fait, servi de ciment au jugement de Halevi. En effet, le jugement visait à établir la collaboration de Kastner avec les nazis par le biais d'un véritable contrat qui avait été signé entre Kastner et Eichmann.

Le contrat avec Satan

L'idée même de vendre son âme au Diable présuppose l'existence d'un contrat. Dans cette métaphore, le juge a souligné ce qu'il considérait comme la principale problématique juridique de l'affaire Kastner - la nature contractuelle de la relation de Kastner avec les nazis.[13] De plus, l'allusion à Kastner comme celui qui avait vendu son âme au diable soulignait son implication comme un acte de choix rationnel et calculé, ce qui permettait de lui attribuer plus facilement la responsabilité exclusive d'avoir aidé au meurtre de masse des Juifs hongrois. La doctrine des contrats a fourni un langage, constitué les sujets juridiques et réorganisé le flux temporel des événements, les modelant dans un récit familier et compréhensible.

Le procès Kastner, cependant, n'était pas un litige ordinaire en droit des contrats. Après tout, l'affaire avait été portée devant le juge dans le cadre d'un procès en diffamation contre Gruenvald. Néanmoins, établir l'existence d'un contrat entre Kastner et les SS était crucial pour prouver que Kastner avait collaboré avec les nazis, comme l'a soutenu Gruenvald. Le juge Halevi devait décider quand le contrat avait été signé, quel était son contenu et s'il était valide.

En relatant les faits historiques, Halevi a adapté la réalité de 1944 de la communauté juive hongroise à l'idéologie sioniste qui prévalait au moment du procès. Le juge a postulé que deux options mutuellement exclusives s'étaient ouvertes à Kastner et à ses partenaires du Comité d'aide et de sauvetage (Va'adat Ezrah Vehatzalah) : la voie de la résistance, de la rébellion et des tentatives d'évasion massive vers les pays voisins ou la voie de la négociation un accord avec les nazis qui pourrait sauver les Juifs de Hongrie.[14] Kastner avait choisi les négociations et ainsi, selon Halevi, s'était engagé dans une voie qui avait inévitablement conduit à une pleine collaboration avec les nazis et à la trahison de son peuple. Le jugement décrit ce parcours depuis les contacts initiaux, à travers une série d'offres contractuelles et de contre-offres, jusqu'à un véritable contrat signé le 2 mai 1944.

La première offre a été faite par un officier nazi, Dieter Wisliceny, sur la base d'une lettre du rabbin Weissmandel de Bratislava. Celle-ci était adressée à trois personnes à Budapest, les exhortant à poursuivre les négociations qu'il avait entamées avec les SS au sujet du Plan Europa, un plan pour sauver les Juifs restants d'Europe en échange de grosses sommes d'argent.[15] Wisliceny a approché Fulop von Freudiger, chef de la communauté orthodoxe de Budapest, la baronne Edith Weiss, membre influent de la famille la plus riche et économiquement la plus importante de Hongrie, et Rudolf Kastner, représentant le groupe sioniste. Par la suite, Kastner et son collègue Yoel Brand prirent l'initiative et contactèrent Wisliceny avec une contre-offre consistant en quatre obligations à remplir par les nazis en échange de l'argent, dont la promesse de s'abstenir de ghettoïser et d'expulser les Juifs, de permettre leur émigration et épargner leur vie.[16] Le deuxième accord décrit dans le jugement est celui d'Eichmann, qui a approché Yoel Brand avec une proposition d'échange d'un million de Juifs contre 10 000 camions (également connus sous le nom de camions de proposition de sang). Brand a été invité à se rendre à Istanbul et à transmettre la proposition aux représentants de l'Agence juive et des Alliés.[17] Comme c'était la première fois que les nazis acceptaient de sauver autant de Juifs en échange d'argent et de marchandises, Kastner et son comité étaient impatients de vérifier si leurs intentions étaient sérieuses. Ainsi, Kastner a approché l'officier nazi Kromey avec une proposition d'autoriser l'émigration de six cents Juifs (un nombre qui est ensuite passé à 1685 personnes grâce à des négociations avec Eichmann) comme une indication de la gravité des intentions des nazis.[18] C'est ce contrat, prétendument signé le 2 mai 1944, qui est devenu le centre de la décision de Halevi.

Au procès, les deux parties étaient en désaccord sur l'interprétation de cette affaire. Kastner a affirmé qu'il n'avait pas eu l'intention de son initiative de remplacer le contrat principal pour sauver l'ensemble de la communauté juive hongroise, mais de tester les intentions des nazis. De son point de vue, cela était resté tel jusqu'à la fin. Tamir, d'autre part, a fait valoir que l'ensemble des négociations se résumait à ce contrat, remplaçant toutes les autres initiatives. Le juge a préféré l'interprétation de Tamir et a tiré de ce contrat la principale explication de la trahison ultérieure de Kastner envers son peuple :

L'avantage que K. a tiré du contrat avec les nazis a été le sauvetage du camp des Juifs éminents et le prix qu'il a dû payer pour cela a été une renonciation complète à toute tentative de véritables mesures de sauvetage au profit du camp du peuple. Le prix que les nazis ont payé pour cela était de renoncer à l'extermination du camp des notables. Avec ce contrat de sauvetage des notables juifs, le chef du Comité d'aide et de sauvetage fait une concession à l'exterminateur : en échange du sauvetage des notables juifs, K. accepte l'extermination du peuple et l'abandonne à son sort.[ 19]

Le juge Halevi a souligné que les nazis avaient utilisé ce contrat pour tenter Kastner et le lier à eux, l'attirant ainsi dans une pleine collaboration.[20] En acceptant ce cadeau, à savoir le contrat du 2 mai 1944, Kastner avait vendu son âme au diable, ce qui signifie qu'en tant que responsable de ses six cents candidats au sauvetage, tant que sa liste de candidats était allongée, son intérêt à maintenir les bonnes relations avec les nazis augmenta en conséquence. Le transport de sauvetage avait dépendu jusqu'au tout dernier moment de la bonne volonté des nazis, et ce moment était venu bien après la destruction de tous les Juifs des périphéries. En d'autres termes, selon Halevi, la promesse du transport vers la Suisse (qui n'a eu lieu qu'en décembre 1944) avait lié Kastner aux nazis, ce qui expliquait l'absence de tout effort sérieux pour sauver les Juifs de Hongrie dans leur ensemble.

L'application du droit des contrats aux actions de Kastner était nécessaire pour surmonter le problème juridique de savoir comment attribuer une intention criminelle à un dirigeant juif qui avait entrepris de sauver des Juifs. L'accusation d'avoir aidé les nazis dans le meurtre de masse de Juifs hongrois exigeait la preuve que Kastner avait connu et voulu les résultats de ses actions. En trouvant un contrat valide entre Kastner et des responsables nazis, le juge pourrait en déduire l'intention criminelle nécessaire puisque tout contrat présuppose un choix (libre arbitre) et est basé sur une connaissance appropriée des résultats. L'établissement de l'existence d'un contrat pourrait également transformer l'omission de Kastner d'informer les Juifs de la destination des trains en un acte de collaboration, car son inaction pourrait désormais être considérée comme le résultat d'un accord préalable entre les parties. Halevi a déduit les intentions de Kastner de la conclusion d'un contrat. Le juge s'est appuyé sur l'enseignement du formalisme juridique, approche qui isole l'enquête judiciaire du contexte socio-historique dans lequel s'inscrit la transaction. Le formalisme juridique de Halevi a soutenu l'emploi d'une série de fictions juridiques comme l'explique l'historienne du droit Pnina Lahav :

D'un point de vue strictement juridique, la théorie selon laquelle Kastner aurait conclu un pacte avec Satan reposait sur une série de fictions. La prémisse principale était qu'Eichmann, le commandant nazi, et Kastner, le président du comité de sauvetage juif, étaient des partenaires égaux dans une négociation menée librement. Deux fictions mineures procèdent de cette prémisse majeure. La première était que la connaissance de Kastner de la catastrophe imminente équivalait à une intention criminelle d'aider les nazis à assassiner les Juifs. La seconde était que l'incapacité de Kastner à partager ses connaissances avec ses compatriotes juifs faisait de lui un collaborateur parce qu'une personne est présumée vouloir les conséquences de ses actes et parce que les conséquences de la rétention d'informations signifiaient la mort pour la majorité des juifs.[21]

La doctrine du droit des contrats aborde la question de savoir quand nous sommes autorisés à conclure à partir d'actions et de paroles spécifiques des parties qu'elles sont liées par un contrat. La cour d'appel a poursuivi son enquête dans cette voie lorsqu'elle a infirmé le jugement de Halevi, en se concentrant sur les questions suivantes : les parties à ce contrat peuvent-elles être considérées comme égales de manière significative ? Peut-on déduire l'existence du libre choix dans des circonstances extrêmes d'inégalité ? La connaissance de Kastner sur Auschwitz équivalait-elle à une connaissance pleine et certaine pour qu'elle puisse être considérée comme une intention d'assistance ?[22] Pour les besoins de notre étude de la représentation légale de l'Holocauste, je propose de prendre la direction opposée. Je veux demander de quelle manière la conclusion d'un contrat par le juge Halevi a façonné sa conception des actions des protagonistes et du récit historique. Je prétends que la lentille du droit des contrats ne nous permet de voir qu'une partie très restreinte de la vie des personnes qui ont participé aux négociations. C'est précisément cette limitation qui a généré l'image de Kastner comme omnipotent et blâmable à l'image de son prédécesseur littéraire, Faust.

Le langage des contrats

Comme nous l'avons vu, le juge n'est pas resté dans le domaine du mythe littéraire mais a discuté d'un véritable contrat qui, selon lui, avait été signé entre Kastner et Eichmann le 2 mai 1944. Ce jour-là, les nazis avaient offert une concession - six cents Juifs seraient autorisés à quitter la Hongrie pour un refuge sûr – et en retour, a conclu le juge, Kastner avait accepté de dissimuler des informations sur la destination des trains (Auschwitz) à la population juive. Le juge décrit l'affaire en termes strictement contractuels :

Comme tout accord mutuel, le contrat entre K. et les dirigeants des S.S. était fait au bénéfice mutuel des deux parties : chacune des parties tirait du contrat un bénéfice convenu et payait en retour un prix soigneusement prédéfini : la somme des bénéfices et le prix en était fixé à l'avance, tout cela en fonction du pouvoir de négociation relatif des deux parties.[23]

Le langage des contrats qui domine ce paragraphe, ainsi que le jugement dans son ensemble, est utilisé non seulement pour attribuer la responsabilité légale mais aussi pour permettre à Halevi d'exprimer sa condamnation morale du choix de Kastner. Ce langage, habituellement employé pour les transactions commerciales, encadre ici l'arrangement de troc sur la vie des Juifs hongrois, et cette dissonance entre le sujet et le langage a été soulignée à plusieurs reprises par le juge. Le juge a ignoré le fait que, bien que Kastner ait employé ce langage dans sa correspondance, pour Kastner lui-même, la disparité grotesque entre le langage qu'il a utilisé et son sujet traduisait les conditions tragiques des Juifs. Ainsi, Kastner a écrit dans l'une de ses lettres, [d]ans les derniers jours, de nouvelles personnes ont été introduites dans les négociations dont l'apparence peut être considérée comme deus ex machina. Les nouveaux maîtres sont probablement responsables de la solution globale de la question juive. Ils n'ont aucune intention amicale envers nous, mais il semble qu'ils apprécient les partenaires équitables dans les négociations.[24] L'ironie tragique dans la lettre de Kastner était celle d'un esclave forcé de jouer à un jeu de libre choix, cette nuance a disparu de la reformulation de Halevi. Le juge a cité de manière sélective la lettre de Kastner pour prononcer sa condamnation morale sur un ton sarcastique : le comportement [de Kastner] prouve son niveau de loyauté en tant que « partenaire équitable » dans les négociations avec les « nouveaux maîtres » qui ont globalement « résolu » le problème juif de Hongrie par le biais d'une « solution finale ».[25]

La condamnation morale du juge consiste, en partie, à exposer l'insuffisance du langage de Kastner, un langage qui protège le locuteur de la reconnaissance du plein sens de ses actes. Le reproche de Halevi est augmenté si l'on se souvient que c'était une technique courante chez les nazis eux-mêmes qui l'employaient dans un souci de secret et aussi pour se distancer de la dure réalité de leurs victimes.[26] En attirant l'attention sur le langage de Kastner, le juge montre comment cette attitude a également infecté les victimes, ou plutôt les collaborateurs parmi eux. Le juge semble impliquer qu'une pureté de cœur peut être détectée à partir du choix de la langue.

L'historien Saul Friedlander appelle ce phénomène la neutralisation de l'affect. Cela consiste non seulement à utiliser un langage propre, comme le démontre la lettre de Kastner, mais aussi à décrire les atrocités dans un langage courant sans en reconnaître l'incongruité.[27] Friedlander illustre ce dernier point avec des phrases composées de deux phrases essentiellement incompatibles telles que [A] à peu près au même moment, le «Lange Special Commando» est arrivé à Chelmno et [B] a procédé à la construction d'installations d'extermination temporaires. Il explique:

La première moitié implique une mesure administrative ordinaire, et c'est mis dans un langage tout à fait normal que la seconde moitié rende compte de la conséquence naturelle, sauf qu'ici, du coup, la seconde moitié décrit le meurtre. . . Derrière chaque phrase, les structures habituelles de l'imaginaire s'imposent pour masquer la signification nue des mots.[28]

Friedlander soutient que l'utilisation d'un langage neutralisant était omniprésente chez les nazis et, ironiquement, il le détecte également chez d'éminents historiens du nazisme.[29] Selon lui, la neutralisation de l'affect ne se limite pas aux phrases qui utilisent un langage propre pour dissimuler le sens des crimes extraordinaires, mais peut également se produire dans les cas où le locuteur utilise un langage explicite sur les crimes commis. Ici, la neutralisation n'est pas réalisée par la circonlocution des actes criminels mais par leur insertion au sein de conventions sociales et de normes morales familières. Friedlander démontre cette technique avec le discours de Heinrich Himmler du 4 octobre 1943 aux généraux SS réunis à Posen :

La richesse qu'ils [les Juifs] avaient, nous l'avons prise. J'ai donné des ordres stricts – que le SS Gruppenführer Pohl a exécutés – que cette richesse soit rapidement transférée au Reich. Nous n'avons rien pris. Le peu qui aura commis un crime sera puni selon l'ordre que j'ai donné au début. . . Nous avions le droit moral, nous avions le devoir envers notre peuple d'anéantir le peuple qui voulait nous anéantir. Mais nous n'avons pas le droit de nous enrichir, même s'il ne s'agissait que d'une fourrure, d'une montre, d'une marque, d'une cigarette, quelle qu'elle soit[30].

Friedlander explique : Tout à fait ouvertement, Himmler parle à son auditoire de l'anéantissement d'un peuple. . . Mais en même temps, il entreprend la neutralisation de ce qu'il va dire en liant l'action qu'il décrit – l'extermination du peuple juif – à des valeurs stables, à des règles reconnues par tous, aux lois de la vie quotidienne[31].

L'analyse de Friedlander met en lumière la dépendance généralisée de Halevi à la doctrine du droit des contrats tout au long de son jugement. Ici, nous pouvons commencer à voir comment l'opinion de Halevi est elle-même impliquée dans les mêmes erreurs pour lesquelles il condamne Kastner. Même si Halevi rejette le langage propre de Kastner, il choisit de discuter de toute l'affaire dans le cadre du droit des contrats. En adaptant les événements à la doctrine contractuelle, le jugement apaise les lecteurs en leur montrant que le chaos et l'horreur sont, après tout, cohérents et explicables, que les normes familières des relations contractuelles peuvent être appliquées aux circonstances extraordinaires de disparité radicale de pouvoir, tromperies, menaces et incertitudes dans lesquelles les négociations ont été menées.[32] Bref, en adaptant les événements de l'époque à l'ordre familier du droit des contrats, le juge assure ses lecteurs qu'aucune rupture ne s'est produite. Ce n'est qu'en appel que le juge Agranat s'est engagé à dénoncer l'insuffisance du droit des contrats pour faire face à ces négociations. Il a cité les mots d'Eichmann à Kastner lors d'une de leurs réunions : Vous semblez extrêmement tendu, Kastner. Je vous envoie à Teresienstadt pour votre rétablissement ou préféreriez-vous Auschwitz ? [33] Puisque le droit des contrats a été si central pour faciliter la condamnation morale de Kastner par Halevi, nous devrions examiner de plus près les prémisses centrales du droit des contrats - les agents volontaires, l'intérêt personnel, les accords de volonté, l'égalité formelle des parties au contrat, la divulgation complète, la responsabilité stricte des résultats - et la manière dont Halevi les a utilisés pour adapter les actions des parties au monde normatif des transactions commerciales.

Les protagonistes (ou partis)

Comme dans tout contrat, le contrat de Kastner avec Eichmann constituait ses sujets juridiques. Le langage des contrats présentait Kastner comme un individu rationnel et intéressé, cherchant toujours à exploiter la réalité de l'occupation en Hongrie pour servir ses propres intérêts. La doctrine contractuelle a coloré les négociations sous un jour individualiste, obscurcissant la manière dont le sens des responsabilités envers sa communauté juive a façonné les décisions de Kastner.

Un contrat est fondé sur la présomption légale d'entente de volontés entre les parties. En concluant qu'un contrat avait été signé entre Kastner et Eichmann, le juge a créé l'impression qu'il n'y avait pas d'abîme séparant leurs mondes, bien qu'il ait admis que les motifs des parties pour conclure le contrat devaient être très différents. Cependant, pour Halevi, la distance entre une mutualité d'intérêts, la force motrice de tout contrat, et une pleine collaboration n'était pas très grande.[34] Ainsi, l'existence d'un contrat permettait au juge de lier Kastner et Eichmann et, en même temps, d'isoler Kastner de sa communauté juive (puisque les intérêts d'Eichmann et de la communauté juive étaient réputés opposés). Tout au long de son jugement, Halevi n'a pas fait la distinction entre les parties au contrat supposé et était donc disposé à déduire les connaissances de Kastner de celles d'Eichmann. Et puisque le juge a vu les événements à travers le prisme du droit des contrats, il s'est senti libre de basculer constamment entre les points de vue d'Eichmann et de Kastner pour combler les lacunes de son récit historique.

Une autre hypothèse centrale du droit des contrats est l'égalité formelle entre les parties. La volonté du juge de trouver un contrat valide à l'origine de la relation Kastner-Eichmann a donné un sentiment d'égalité formelle aux deux parties. Cela a obscurci l'inégalité radicale entre les deux hommes créée par les conditions de terreur, de tromperie et d'incertitude dans lesquelles Kastner et son comité d'aide et de sauvetage opéraient. De plus, en concentrant son enquête sur un moment précis, la signature du contrat, intervenue relativement tôt dans la relation, Halevi a renforcé l'impression d'égalité. Cette impression est renforcée par l'utilisation par le juge, tout au long de son opinion, des initiales K. et S.S. pour désigner les parties au contrat. Cette utilisation des initiales, une pratique courante dans les documents juridiques, a également servi à effacer les visages humains des partis et à les représenter comme des symboles de leur temps, comme des archétypes : le nazi et le chef du Judenrat.

Les protagonistes du récit de Halevi ont été dépeints comme des agents pleinement informés. Des références répétées ont été faites à la vantardise de Kastner selon laquelle il était la personne la mieux informée de toute la Hongrie.[35] Ceci est important car contrairement au droit de la responsabilité délictuelle ou au droit pénal, qui attribuent tous deux la responsabilité individuelle en fonction des intentions subjectives des parties impliquées, le droit des contrats exige une divulgation complète au départ et, à son tour, attribue une responsabilité stricte aux parties en fonction de l'objectif conséquences du contrat, même si celles-ci n'étaient pas prévues ou voulues. Halevi s'est appuyé sur cette présomption légale pour conclure que Kastner avait eu toutes les informations dont il avait besoin pour arriver à une décision rationnelle : K. connaissait bien le prix dès le début de leurs contacts.[36] Le droit des contrats a permis à Halevi d'ignorer les intentions subjectives de Kastner en entrant dans les négociations et d'ignorer la transformation radicale de son plan initial en cours de route. Cette approche a facilité l'attribution de la responsabilité absolue à Kastner pour les conséquences de ses actes - la mort d'environ 400 000 Juifs hongrois.

Durée du contrat

La formalité traditionnelle du droit des contrats a également aidé Halevi à représenter la période de l'Holocauste - une période d'arbitraire radical, d'incertitude et d'impuissance pour les victimes - comme une période qui était néanmoins logique, rationnelle et, surtout, contrôlable. La philosophe politique Hannah Arendt a étudié ce besoin des êtres humains de contrôler le temps avec des mécanismes légaux. Dans La condition humaine, elle a décrit les difficultés que le passage du temps présente aux êtres humains : leur passé ne peut être effacé, leur avenir ne peut être contrôlé. Ils luttent contre cette situation difficile avec des artefacts humains, et la loi est au cœur de cette bataille. La possibilité du pardon a pour effet de changer rétroactivement le passé. Par exemple, l'institution légale de la grâce officielle (amnistie), exercée par le roi ou le président d'un État, ainsi que les lois de prescription, rendent possible le désir de changer le passé.[37] De même, notre capacité à promettre et à nous lier à un certain plan d'action nous donne une mesure de contrôle sur l'avenir. Cette pratique est à la base du droit des contrats. Bien sûr, ce ne sont pas des substituts parfaits pour avoir un contrôle réel sur le temps car ce qui a été légalement pardonné est toujours là, et les contrats ne peuvent pas prédire et contrôler tous les résultats possibles.

L'effort de Halevi pour imposer un sens de l'ordre à la période chaotique qu'il devait juger impliquait une réorganisation temporelle des événements, véhiculée par les sous-titres qu'il donnait aux chapitres de son histoire. Il commence par présenter les conséquences du contrat (L'Holocauste des villes périphériques), puis revient au point de départ (Le contrat entre Kastner et les S.S.), et s'interroge sur l'interprétation du contrat (Le sens du contrat avec les S.S.), et ses principales caractéristiques (Le secret du contrat avec les S.S.). Le jugement se concentre ensuite sur les connaissances de Kastner au moment de la signature (What Kastner Knew) et se conclut par l'attribution d'une stricte responsabilité à Kastner. Cette construction des faits est typique d'une approche formaliste des affaires contractuelles, mais, lorsqu'elle est appliquée à des événements historiques, elle conduit à des anachronismes qui occultent au lieu d'éclairer les circonstances historiques de l'époque.

La construction du contrat, centrée sur le moment de la signature, a aidé le juge à supposer l'existence d'un carrefour où se dessinait un choix clair entre la voie de la trahison et la voie de l'héroïsme. La décision de Kastner de coopérer avec les nazis a été présentée comme le choix plus facile de la certitude qui avait prévu les conséquences de ne sauver qu'un nombre bien défini et limité de Juifs avec un prix très élevé d'abandonner des centaines de milliers de Juifs à leur sort, par opposition au chemin de résistance plus héroïque (et plus risqué) (illustré par le comportement des rebelles du ghetto de Varsovie). Mais pour présenter un choix aussi tranché entre deux voies opposées, le désordre des circonstances historiques devait être expulsé du récit juridique. Ceci a été réalisé grâce à l'application de la doctrine contractuelle qui se concentre sur un moment privilégié dans le temps (le moment de la signature). La narration chronologique qui accorde une attention égale à différents moments dans le temps n'est pas compatible avec la logique d'un contrat.[38] Un récit chronologique, tel que celui offert plus tard par la cour d'appel, pourrait limiter la responsabilité de Kastner en mettant en évidence non seulement le moment où le contrat a été conclu, mais aussi les changements constants du plan initial, les conditions de la terreur et la vie juive. le désespoir grandissant des dirigeants.

Le droit des contrats a également donné à Halevi la liberté d'aller et venir dans le temps et de juger les événements avec du recul. Comme je l'ai noté plus haut, cela lui a permis d'attribuer des conséquences ultérieures à un plan antérieur et de tenir Kastner responsable de ces conséquences. En effet, Halevi a même suggéré que Kastner lui-même avait assumé la responsabilité de ce qui allait suivre, citant les propres mots de Kastner à l'époque : il est clair pour moi ce qui se trouve dans la balance. . . le perdant dans un tel jeu (de roulette) sera également appelé un traître.[39] Halevi a complètement raté les implications tragiques des paroles de Kastner qui évoquent un jeu de hasard arbitraire. Le récit des faits d'une manière qui évite le rôle du hasard est également illustré dans le rejet par Halevi de la description de Kastner du sauvetage de ses amis et parents d'une mort certaine aux mains des nazis comme un succès accidentel.[40] Le juge a écrit que la description de Kastner était exacte à l'exception du mot «accidentel». . . car ce succès n'a jamais été ' accidentel ' mais promis.[41] Le fait que Kastner n'avait eu aucune connaissance certaine de la destination du transport de Bergen Belsen a ainsi été effacé du jugement, et le juge s'est appuyé sur la connaissance ultérieure que les occupants de ce transport avaient été sauvés. De même, l'espoir que les négociations feraient gagner un temps précieux aux Juifs et que la guerre se terminerait avant que le plan visant à envoyer les Juifs à la mort ne soit mis en œuvre - sentiments exprimés à plusieurs reprises dans les rapports de Kastner - n'a pas été dûment pris en compte par les juger quand il l'a comparé à la connaissance que plus de 400 000 Juifs hongrois avaient finalement été tués. Ainsi, l'utilisation du droit des contrats a permis au juge d'ignorer le temps historique dans lequel les actions de Kastner avaient eu lieu, de les réordonner selon un temps légal du droit des contrats, et d'établir sa culpabilité par le recul.

L'allusion littéraire au marché faustien

La réorganisation temporelle des faits et l'utilisation de la doctrine du contrat pour dépeindre le protagoniste comme éduqué, rationnel et intéressé appuient l'allusion à l'histoire populaire de Faust. La première référence à Faust dans le procès était indirecte. Il est apparu dans un rapport cité par Pinchas Freudiger, membre du Judenrat de Budapest, décrivant les dirigeants hongrois (non juifs) qui ont accédé au pouvoir sous le régime nazi. Freudiger les a qualifiés d'aventuriers. . . dont le seul but était d'atteindre le pouvoir et qui vendraient leur âme au diable pour obtenir ce pouvoir.[42] Le juge Halevi a réappliqué cette description au dirigeant juif, Rudolph Kastner, sans s'arrêter pour distinguer les circonstances dans lesquelles Kastner avait agi de celles des dirigeants hongrois. Ironiquement, l'image du juge Halevi d'un Faust juif rappelle les origines antisémites de la légende dans laquelle Faust est dépeint comme un Juif, ou, dans d'autres versions, le blâme moral est attribué au Juif comme celui qui présente un chrétien. au Diable.[43] Le pacte entre Kastner et le diable nazi diabolise Kastner et fournit un motif psychologique à ses actions. Kastner est présenté dans le jugement comme un opportuniste qui aurait fait n'importe quoi pour se promouvoir, même au prix d'un demi-million de compatriotes juifs.[44]

Comme mentionné ci-dessus, le juge Halevi en est venu à regretter sa déclaration selon laquelle Kastner vendait son âme au diable. Maintenant que la structure sous-jacente de la décision a été examinée, nous sommes mieux placés pour décider si la phrase pourrait si simplement être retirée de l'opinion de Halevi. J'ai jusqu'ici soutenu que l'application des doctrines contractuelles à l'affaire (au-delà de la seule référence explicite) a aidé le juge à souligner la similitude entre Kastner et la figure littéraire de Faust. Mais la tradition faustienne se compose de plusieurs couches et offre une variété d'images - à laquelle de ces Fausts le Kastner de Halevi ressemble-t-il ?[45]

L'histoire traditionnelle qui s'est développée au Moyen Âge dépeint un brillant érudit et sorcier conjurant le Diable, concluant un pacte avec lui, et après une période d'activité magique prescrite par contrat, périssant violemment, son âme plongeant dans les profondeurs de l'Enfer46. le centre de chaque histoire de Faust est un contrat. Un contrat est également au cœur de l'opinion de Halevi. Mais la signification du contrat faustien et ses implications varient d'un auteur à l'autre et d'une période à l'autre - et Halevi ne fait pas exception. Le Faust de Mann (1947) diffère de celui de Goethe (1808), qui s'était déjà révélé différent du Faust de Marlowe (1592). [40]

Le Faust historique, Johann Faustus (né à Knittlingen et mort en 1542), était un astrologue et nécromancien allemand qui a probablement étudié à l'université de Heidelberg. On l'appelait médecin au sens large du terme, signifiant simplement qu'il était un homme instruit. De nombreuses œuvres littéraires ultérieures ont retenu ce fait à propos de Faust. Marlowe et Mann ont même intitulé leurs œuvres Docteur Faustus.[47] Le juge Halevi a souligné le titre officiel de docteur de Kastner (il a obtenu son diplôme en droit) tout au long de son jugement. Dans la tradition littéraire, les connaissances supérieures de Faust sont soit savantes, artistiques ou sur le monde naturel. La connaissance supérieure de Kastner, en revanche, était politique : il était au courant de la destruction imminente de la communauté juive européenne et, plus précisément, selon Halevi, il connaissait la destination des trains hongrois vers les chambres à gaz d'Auschwitz. Le vrai Faust était un magicien et un alchimiste. Kastner lui-même était journaliste et militant politique, mais lorsqu'il a négocié avec Eichmann le plan d'échange de 10 000 camions contre la vie d'un million de Juifs, qu'Eichmann a présenté comme un moyen de transformer des Juifs sans valeur en une source de richesse pour les nazis, l'accord est entré dans le domaine de l'alchimie.[48]

Dans la tradition faustienne, le degré de faute morale de Faust est déterminé par le fait qu'il ait ou non initié l'affaire. Ainsi, dans l'histoire de Marlowe, Faust évoque Satan et est par conséquent condamné à l'Enfer dans l'histoire de Goethe, le Diable initie la transaction et l'âme de Faust est sauvée. Dans l'histoire de Halevi, la question de savoir qui a initié l'affaire est ambiguë car, comme nous l'avons vu, il y avait plusieurs versions du contrat : le Plan Europe pour échanger les Juifs d'Europe contre deux millions de dollars, initié par la contre-offre de Wisliceny Kastner et Brand consistant en quatre obligations à remplir par les nazis le contrat du train de six cents dignitaires conçu par Kastner pour tester le sérieux des intentions nazies sur le Plan Europe et l'offre d'Eichmann à Brand d'échanger un million de Juifs contre 10 000 camions, ce qui était la base de la mission de Brand à Istanbul. On voit alors qu'en se concentrant sur le train de Kastner, le juge a choisi de se concentrer sur le seul contrat initié et conçu par Kastner, le rendant encore plus coupable selon la tradition faustienne.

Puisque la détermination de la faute morale de Faust dépend de sa motivation, il faut se demander ce qui a motivé Kastner. La littérature offre différentes réponses au motif sous-jacent à la quête de Faust, comme la connaissance, le pouvoir, la renommée, la richesse et les plaisirs de ce monde.[49] Même si Halevi a reconnu que l'objectif initial de Kastner était noble - sauver les Juifs hongrois de la mort - il a souligné d'autres éléments qui étaient plus discutables. Kastner est dépeint comme un homme de la ville provinciale de Kluj qui cherchait à acquérir du pouvoir et de l'influence dans les cercles sionistes de Budapest.[50] Il a agi de manière opportuniste, gagnant progressivement de l'influence au sein du Comité d'aide et de sauvetage et, par la suite, reprenant les négociations avec les nazis du Judenrat officiel.[51] Halevi a suggéré que la fascination de Kastner pour le pouvoir expliquait également son désir d'aider les Juifs importants de la communauté (les proéminents) puisqu'il considérait leur sauvetage comme son succès sioniste et personnel.[52] Halevi a également souligné l'intérêt personnel de Kastner dans le plan de sauvetage - sur les 1685 passagers sur la liste de Kastner, il y avait quelques centaines de sa propre ville natale de Kluj et quelques dizaines de ses proches, y compris sa mère, sa femme et son frère. 53] Comme indiqué ci-dessus, le défaut de caractère de Kastner a été encore accentué par le choix de la langue du contrat, qui a une forte tonalité individualiste. En somme, l'opinion de Halevi a souligné l'ambition de Kastner, ses décisions hâtives et son incapacité à tenir compte des bons conseils des autres dirigeants pour expliquer sa chute dans la tentation.

Bien que l'objectif initial des négociations puisse encore placer Kastner sous un jour noble, la progression des événements telle que décrite par le juge a révélé la dégénérescence morale de Kastner, comme s'il était sujet à une sorte d'infection qui a dépassé ceux qui ont osé interagir avec les nazis. diable.[54] Kastner s'est de plus en plus associé aux nazis, a appris leurs coutumes (alcool et jeu) et s'est progressivement séparé de sa communauté juive (par exemple, il a choisi de résider dans des hôtels nazis plutôt que dans des maisons juives).[55] Le langage utilisé par Kastner, que le juge a souvent cité, consistait également en des métaphores incriminantes du monde des jeux de cartes et des jeux d'argent.[56]

Pour Halevi, la quête du pouvoir n'était pas la seule cause de la corruption morale de Kastner. L'histoire du juge a fait allusion à une autre explication possible en relatant la rumeur sur l'argent et les bijoux pris aux Juifs en rançon par les nazis. L'officier nazi Kurt Becher aurait rendu ce trésor à Kastner et ils l'auraient partagé entre eux. Le juge a conclu que cette accusation contre Kastner n'était pas prouvée, mais sa discussion élaborée dans le jugement dépeint Kastner comme une personne cupide.[57]

Le personnage de Kastner a également été mis en lumière par son refus de rencontrer la mère d'Hannah Senesh pour aider à libérer l'héroïne de sa prison hongroise. Cela ne faisait pas partie des accusations de Gruenvald et n'était pas pertinent pour le procès en diffamation, mais le juge a néanmoins autorisé les témoignages et les interrogatoires sur cette question et l'a incorporé dans son jugement.[58] Hannah Senesh était une immigrante israélienne de Hongrie qui a été envoyée par les Britanniques en Hongrie en tant que parachutiste dans une mission d'espionnage et aussi pour aider à organiser la résistance et le sauvetage des Juifs hongrois. Elle a été capturée par les autorités hongroises, condamnée à mort et exécutée. Le jugement a créé un fort contraste entre le Kastner sans cœur occupé par sa quête de pouvoir, la mère sincère d'Hannah Senesh le suppliant de l'aider, et la pure et héroïque Hannah, incorruptible même sous la torture.[59] Ce conte rappelle les péchés du Faust littéraire qui a refusé l'amour pur de Gretchen et a ensuite causé sa mort.

De nombreuses histoires de Faust se concentrent sur son orgueil - celui d'un homme qui prétend jouer à Dieu, transgressant les limites des êtres humains en matière de connaissances scientifiques ou de pouvoirs créatifs. En effet, Kastner aspirait à dépasser les limites des possibilités humaines (en essayant de sauver un million de Juifs là où tous les autres avaient échoué). Dans l'histoire de Halevi, cependant, l'élément de jouer à Dieu a acquis une signification très littérale parce qu'il impliquait de décider qui vivrait et qui mourrait (liste de Kastner), l'incarnation même des pouvoirs de Dieu. Halevi a soutenu qu'une telle décision ne devrait jamais être prise par un être humain et a vu en cela le cœur de l'échec moral de Kastner.[60] De plus, dans la tradition littéraire, la visite de Faust en enfer, accompagné de Méphistophélès, fait partie de son jeu de Dieu. Dans le cas de Kastner, cette métaphore a acquis un sens littéral lorsque Kastner s'est rendu dans l'enfer artificiel (camps de concentration nazis), avec les derniers jours de Méphistophélès (Kurt Becher), afin d'empêcher le meurtre des détenus juifs restants. Ironiquement, au lieu que l'âme de Faust soit sauvée au dernier moment, dans la version de Halevi, c'est Kastner qui a sauvé l'âme de son Méphistophélès de la punition en donnant un affidavit en son nom au tribunal de Nuremberg.[61]

Enfin, il y a l'élément temps. Le prix que Faust doit payer pour transcender la condition humaine et goûter à la connaissance, au pouvoir et à la créativité de Dieu est de s'entendre sur une limite de temps à sa propre vie sur terre (vingt-quatre ans). Dans les versions religieuses de l'histoire, Faust renonce également à la possibilité d'un bonheur éternel au paradis. Cette limite de temps résonne tout au long de l'histoire comme une bombe à retardement, que Faust tente en vain d'arrêter. Pour Kastner et ses amis du comité d'aide et de sauvetage, la course contre la montre a également joué un rôle crucial. Alors que la guerre touchait à sa fin, ils ont essayé d'utiliser le processus de négociation avec les nazis afin de gagner du temps et de retarder le meurtre du reste de la communauté juive.[62] Le facteur temps a acquis une urgence horrible après qu'Eichmann ait envoyé Brand à Istanbul à la condition que chaque jour de retard dans son retour signifiait que 12 000 Juifs supplémentaires seraient envoyés à Auschwitz.[63] Toutes les affaires de Kastner étaient dominées par la connaissance qu'il n'y avait pas assez de temps pour sauver les Juifs, et la question obsédante était de savoir qui gagnerait dans ce jeu du temps - Kastner (à la fin de la guerre) ou Eichmann (quand il n'y avait plus de Juifs reste à tuer).

Un Faust moraliste (ou kitsch et la mort au tribunal)

Le juge Halevi a invoqué l'histoire de Faust dans sa quête de réponses sur la signification du bien et du mal sous le régime nazi. Afin de contenir la réalité historique chaotique, le juge s'est appuyé sur une tradition littéraire pour l'aider à identifier le mal et à le nommer. L'histoire de Faust telle qu'utilisée par Halevi semble fournir des réponses simples et nous restituer à un monde d'ordre et de sens. Le juge a produit un récit moralisateur, qui a divisé le monde en catégories claires et distinctes de mal satanique et de bonté sainte. Kastner a été présenté comme la personnification du mal, un opportuniste égoïste qui a vendu sa communauté aux nazis. L'analogie entre Kastner et Faust suggérait que la nature du mal sous le régime nazi n'était pas différente du mal qui nous est familier dans les grandes œuvres littéraires. Ce sentiment de familiarité décourage l'enquête sur le caractère unique des événements et sur la véritable nature de la coopération avec un régime totalitaire. La littérature peut avoir le pouvoir de nous protéger de l'effondrement de notre ordre moral, mais elle peut aussi nous empêcher de reconnaître un nouveau type de mal. Est-ce une conséquence nécessaire de la tentative d'adapter la réalité aux paradigmes littéraires ? Et est-ce une raison pour éviter les artifices littéraires ou les analogies en droit ?

Ma réponse courte à ces questions est non. Ce n'est pas la littérature en tant que telle, mais plutôt la version kitsch de Halevi de Faust qui est responsable de l'aplanissement des dilemmes existentiels qui sont si saillants dans la tradition littéraire. Le juge a affronté l'Holocauste en créant un Autre omnipotent et démoniaque sur lequel il a projeté le mal. La diabolisation progressive de Kastner a eu un double effet - elle a dépeint Kastner comme un Faust moderne, ce qui a facilité son blâme. Mais cela a également retiré l'histoire du domaine de l'action humaine, permettant ainsi au public israélien d'éviter la confrontation avec le mal à l'intérieur. La littérature, cependant, a plus à offrir que la simple condamnation et la clôture. Le juge a ignoré la riche tradition littéraire de Faust qui aurait pu fournir des indices pour comprendre les origines psychologiques du phénomène de collaboration ainsi que les sources culturelles du nazisme en Allemagne. En effet, le critique littéraire Alfred Hoelzel soutient que les quatre reformulations majeures de l'histoire de Faust (Chapbook, Marlowe, Goethe, Mann) doivent être lues comme des tentatives pour comprendre l'énigme de la relation entre le bien et le mal :

[Chaque histoire prétend démontrer une tragédie humaine résultant de l'arrogance, de la désobéissance et d'une conspiration avec le mal. Encore . . . l'impulsion pour le comportement rebelle provient d'un instinct tout à fait louable : le besoin humain inné et insatiable de savoir, de découvrir, de comprendre. . . [ici] les ambitions humaines essentiellement nobles, la quête d'une conscience accrue de soi et de l'environnement, aboutissent à la catastrophe.[64]

Goethe a été le premier à rompre avec la tradition de condamner Faust aux enfers, proposant à la place un Faust dont les buts sont nobles et admirables. En tant qu'homme des Lumières, Goethe ne pouvait se résoudre à condamner le pacte de Faust avec Méphistophélès. À une époque où les libertés intellectuelles et politiques étaient ascendantes, les ambitions de Faust semblaient plus nobles que transgressives. Le pacte du bon docteur avec le diable n'est pas conclu pour une gratification instantanée ou l'accumulation de richesses, mais plutôt par désir d'ouvrir de nouvelles perspectives d'enquête et d'expérience. Goethe termine même son poème par les mots Celui qui s'efforce constamment, Lui nous pouvons le sauver. Cependant, Goethe ne se contente pas du simple message des Lumières du progrès du bien et d'une affirmation sans ambiguïté de la vertu de la connaissance de soi et de l'affirmation de soi[65]. Sa fascination pour l'histoire réside précisément dans les contradictions innées et l'ambivalence des actions de Faust. L'auteur lutte avec la prise de conscience qu'il n'existe pas de bons liens inséparables avec le mal. S'efforcer d'obtenir un bien ou une vertu particulière signifie donc s'efforcer inévitablement d'obtenir son mauvais côté opposé. . . Chaque exercice du bien et du noble peut en fait produire, paradoxalement, de mauvais résultats.[66] Cette prise de conscience l'amène à critiquer la notion de mal radical de Kant dans une lettre aux Herders datée du 7 juin 1793 : Cependant, Kant, lui aussi, a souillé son manteau philosophique de la tache honteuse du mal radical, après avoir passé sa vie à le nettoyer de tout. sortes de préjugés immondes.[67] Goethe propose son poème Faust comme une contre-vue du Bien et du Mal, dans laquelle l'un ne peut exister indépendamment de l'autre. Les actions de Faust démontrent les interconnexions entre les royaumes de manière à brouiller leurs distinctions traditionnelles. En conséquence, Goethe résiste à une simple résolution de son Faust et espère qu'il deviendra un problème non résolu qui incite constamment les gens à y réfléchir.[68]

Ce n'est donc pas la littérature en tant que telle qui a obscurci la vision du mal du juge Halevi et ses multiples facettes, paradoxes et ambiguïtés, mais une certaine version de celui-ci. Qu'est-ce qui peut alors expliquer le choix du juge d'une version moraliste-religieuse de Faust comme véhicule littéraire pour comprendre la coopération juive avec les nazis ? Une partie de la réponse réside peut-être dans le fait que Halevi était un juif allemand et a donc dû faire face à une double trahison - celle des dirigeants juifs, y compris les chefs religieux, qui ont choisi de coopérer avec les nazis et de sauver leurs propres familles, et que de sa patrie (l'Allemagne), le pays de Goethe et de Mozart, incarnation des idéaux de l'humanité. Les deux trahisons ont exigé des explications et le juge les a trouvées dans la version populaire de la légende de Faust, qui est plus proche de l'ancienne version de Chapbook où le péché de Faust le condamne à l'enfer, et qu'il a transformée en une histoire sur le diable nazi et le Kastner moralement corrompu. .

Halevi n'a pas été le seul à invoquer l'image plus traditionnelle de Faust pour répondre aux questions douloureuses soulevées par le national-socialisme. L'écrivain allemand Thomas Mann, à la recherche d'un véhicule littéraire qui lui permettrait de se réconcilier avec l'histoire et la culture qui avaient produit le mal d'Hitler, a également trouvé son repère dans la tradition faustienne. Mann, qui considérait le national-socialisme comme un exemple historique concret de l'histoire de Faust, visait à répudier et à annuler l'affirmation goethéenne de la carrière de Faust dans son roman Doctor Faustus. Mann s'est senti obligé d'exposer avec une candeur absolue le mauvais côté de la mission faustienne. Son Docteur Faustus laisse peu de doute sur la mission de son protagoniste (le compositeur Leverkuhn) et ses implications. La carrière de Leverkuhn se termine ignominieusement dans la douleur, la souffrance, la folie et l'humiliation. Cependant, contrairement au juge Halevi (ou d'ailleurs au fils de Thomas Mann, Klaus Mann, l'auteur de Mephisto), Thomas Mann ne nous présente pas un protagoniste unidimensionnel et ne néglige pas les ambiguïtés dans la quête de son protagoniste pour une percée créative. Au contraire, Mann trouve dans la figure de Faust et son visage de Janus la clé pour comprendre la dualité du peuple allemand - un besoin profond d'ordre et d'obéissance stricte combiné à une propension tout aussi forte aux envolées fantastiques de l'imagination.[69] ] La fascination des Allemands pour la légende de Faust s'avère être plus qu'un simple goût littéraire, elle offre un miroir à l'âme de la nation, en particulier à son attirance pour le fascisme et sa complaisance envers les actes de ce régime.

Le transfert de ces idées de la littérature à la loi est, bien sûr, problématique en raison des différences inhérentes entre les deux domaines. La littérature en tant que médium est capable d'explorer les ambiguïtés et les zones grises des actions humaines, tandis que le droit exige une résolution et est par conséquent limité à cet égard. Je suggérerais, cependant, qu'il pourrait y avoir un autre facteur à l'œuvre ici. Rappelons-nous que même si les germes de l'ambiguïté étaient déjà présents dans la version de Faust de Marlowe, il a fallu plusieurs siècles pour que ces ambiguïtés se manifestent et donnent forme à toute l'histoire. Dans le processus, l'histoire a subi des transformations substantielles (propagande religieuse, jeu de morale, tragédie, etc.). Le jugement de Halevi, en revanche, a été la première rencontre d'un tribunal israélien avec l'affaire Kastner, et il s'est avéré n'être que la première étape dans la réception de l'histoire de Kastner, qui a déclenché un long processus d'acceptation de la responsabilité juive. Ainsi, quelques années plus tard (et après l'assassinat politique de Kastner), l'histoire a acquis une nouvelle formulation et un nouveau sens dans l'arrêt d'appel de la Cour suprême israélienne (discuté ci-dessous). Une version beaucoup plus subtile et complexe des événements a été présentée de l'avis du juge Simon Agranat, qui a transformé l'image de Kastner de méchant en personnage tragique. Cela suggère que ce n'est pas le discours juridique en tant que tel qui est responsable de la simplification du dilemme moral, mais plutôt la combinaison d'une certaine doctrine juridique (droit des contrats) avec une approche jurisprudentielle spécifique (formalisme juridique) enchâssée dans des allusions littéraires. Avant de me tourner vers la cour d'appel, cependant, je terminerai ma discussion sur l'opinion de Halevi et verrai comment le pacte avec le diable a été combiné avec une autre allusion littéraire, le cheval de Troie, pour façonner le récit juridique en une histoire de complot.

Du contrat au don : le cheval de Troie

Comme nous l'avons déjà noté, l'observation de Halevi But–'timeo Danaos et dona ferentis.' Si l'allusion littéraire à Faust s'appuyait principalement sur le langage des contrats, l'allusion à l'histoire du cheval de Troie d'Homère introduisait une logique très différente du jugement : la logique des dons. Plus précisément, il s'agit de l'histoire d'un cadeau trompeur destiné à assurer la victoire sur l'ennemi à moindre coût.[70] Contrat et don semblent être opposés, mais les mots de Halevi les rendent complémentaires : [e]n acceptant ce cadeau, K. a vendu son âme au Diable. Comment Kastner aurait-il pu être à la fois l'agent bien informé d'un contrat et la victime d'un cadeau trompeur ? Le récit du juge Halevi devait résoudre cette apparente contradiction afin d'offrir une explication cohérente.

L'avis dévoile progressivement différentes couches du contrat et amène le lecteur à une découverte surprenante. Au niveau immédiat, Halevi a examiné le contrat visible entre Kastner et Eichmann pour échanger des vies juives pour deux millions de dollars. Ce contrat pourrait être condamné pour la volonté même de négocier avec les nazis, mais il relevait toujours du domaine raisonnable (mais pas héroïque) des tentatives légitimes de sauver les Juifs. Le soupçon qu'il y avait quelque chose d'immoral dans le contrat est né lorsque le contrat initial destiné à sauver la vie de tous les Juifs de Hongrie s'est réduit à un seul visant à sauver un petit groupe de six cents Juifs privilégiés. (Comme nous nous en souvenons, le juge a rejeté les affirmations de Kastner selon lesquelles ce contrat était simplement destiné à tester les véritables intentions des nazis.) Le juge a trouvé l'aspect le plus sinistre de l'accord avec les nazis dans le bas prix que Kastner a payé pour ajouter six cents autres personnes à la liste originale : la permission d'émigrer a été donnée à six cents personnes supplémentaires sans paiement réel, c'était un « cadeau » extraordinaire en termes nazis.[71] S'interrogeant sur l'authenticité d'un don si généreux des nazis, le juge a recherché sa véritable signification dans l'histoire ancienne du cheval de Troie.

Le droit traite les catégories de dons et de contrats comme distinctes et même opposées les unes aux autres. Un contrat implique un transfert réciproque (quid pro quo) - quelque chose passé d'une partie à l'autre. Un cadeau, en revanche, est compris comme un transfert unilatéral – je vous donne quelque chose pour rien. Cependant, comme le démontre la juriste Carol Rose, la loi se méfie de l'existence de dons purs. Différentes doctrines juridiques visent à exposer ce qui, à première vue, peut sembler être un cadeau, mais s'avère en fait être un contrat déguisé ou (plus sinistrement) un vol basé sur la fraude et la tromperie.[72] Ce soupçon est lié à la compréhension que seule la réciprocité indique le volontarisme, qui manque à un don. Et ainsi, le transfert de don devient une sorte d'anomalie : c'est une catégorie de reliquat sans scénario facile car il semble être volontaire sans être réciproque. Les doctrines juridiques de contrôle des cadeaux ont pour effet de vider la catégorie, de la transformer en contrat ou en larcin.[73]

Le juge Halevi partageait le scepticisme de la loi envers le don. Puisqu'il n'y a pas de repas gratuit, il a recherché la véritable motivation des nazis pour leur générosité soudaine. Le juge a expliqué que depuis que les nazis avaient réalisé qu'il serait extrêmement difficile d'organiser la destruction des 800 000 Juifs de Hongrie avec leurs ressources décroissantes, la guerre approchant de sa fin et la menace d'un autre soulèvement du ghetto de Varsovie, la liste Kastner a été construite. par Eichmann comme un cheval de Troie des temps modernes afin de leur faciliter la tâche. En permettant le sauvetage d'un nombre limité de juifs privilégiés, Eichmann obtint la coopération des dirigeants juifs et détourna leur attention de leur devoir d'avertir leurs communautés du prochain transfert à Auschwitz, canalisant leur énergie à constituer des listes au lieu d'organiser des évasions et des plans de résistance. En effet, le juge a conclu que le soi-disant cadeau avait été très efficace pour paralyser les dirigeants juifs et les séparer de leurs communautés. Le don extraordinaire s'est avéré frauduleux et dangereux.[74] Cela semblerait disculper les dirigeants juifs de la responsabilité d'avoir accepté le cadeau (en dehors de leur incapacité à voir clair dans la tromperie) à moins que nous ne revenions à une compréhension plus ancienne des cadeaux. Dans le monde antique, un don était compris comme créant une obligation implicite envers le donateur du don. La volonté même d'accepter le cadeau d'Eichmann a placé le blâme moral sur les destinataires, tout comme les Troyens ont assumé une responsabilité partielle en acceptant le cadeau des Grecs.[75] Le juge a écrit, les organisateurs de la destruction . . . a permis à K. et au Judenrat de Budapest de sauver 'gratuitement' leurs parents et amis dans les villes périphériques afin de les confier aux nazis.[76] Mais cela ne pouvait pas être tout, car le juge voulait aussi faire la distinction entre les membres du Judenrat et Kastner et imputer la responsabilité exclusive à ce dernier.

L'allusion à l'histoire du cheval de Troie est problématique sur le plan juridique car elle semble miner la responsabilité légale de Kastner d'avoir été trompé par le don de l'ennemi. Afin d'attribuer une telle responsabilité à Kastner, le juge devait démontrer que, dans son cas, le cadeau n'était pas une fraude mais plutôt un contrat déguisé.[77] L'élément contractuel implicite des cadeaux n'étant pas évident, le juge a juxtaposé les deux récits sur Faust et le cheval de Troie en une seule phrase, indiquant ainsi que pour Kastner, le cadeau était en fait un contrat. En échange du cadeau (le sauvetage des 1685 Juifs sur la liste de Kastner), Kastner devrait payer le prix convenu de la collaboration avec les nazis (cachant les informations sur la destruction imminente des Juifs dans les ghettos).[78] Dans le même temps, la phrase sur Faust et le cheval de Troie a permis au juge de faire la distinction entre Kastner et les autres dirigeants juifs. Alors que les membres du Judenrat dans les villes de province étaient en fait induits en erreur par le don (Cheval de Troie), Kastner savait depuis le début sa véritable signification et assumait la responsabilité de ses conséquences (Faust).[79]

Le lien entre les deux histoires devient plus clair dans la manière dont le juge a présenté ses conclusions concernant la culpabilité de Kastner :

Je me suis demandé, ainsi qu'à K., comment était-il possible qu'en même temps que [son partenaire] Brand essayait de choquer tous les dirigeants du monde libre et de les exhorter à agir, K. a passé dix appels téléphoniques à l'un des dirigeants de [sa ville natale] Kluj et ne l'a pas prévenu de la destination des trains ? . . . L'intérêt de K. à garder le secret n'était pas un accident. . . Le comportement de K. était en effet systématique et logique : pour garantir le sauvetage des notables, y compris ses parents et amis, il était tenu de garder le silence.[80]

En d'autres termes, Kastner travaillait pour le compte de l'ennemi et cachait délibérément aux dirigeants juifs qu'il savait que la liste était un véritable cheval de Troie. C'est pour ce soi-disant cadeau que Kastner était prêt à vendre son âme au diable. De plus, puisque Kastner vendait bien plus que son âme, c'est-à-dire la vie des Juifs de Hongrie, le contrat a finalement été révélé comme étant une conspiration entre Kastner et les nazis. Cette conspiration, a suggéré le juge, était la clé pour comprendre la différence entre Kastner et les autres dirigeants juifs.

Théorie du complot

La représentation de Kastner comme l'archétype du conspirateur évoque le stéréotype antisémite commun des Juifs en tant que conspirateurs mondiaux.[81] De l'histoire de Jésus de Nazareth à l'histoire des anciens de Sion, les Juifs ont été craints et méprisés en raison de leur prétendue tendance à trahir leurs amis et à conspirer contre eux. Selon Halevi, la théorie du complot apparaît pour la première fois dans une citation d'une conversation entre Kastner et Eichmann. En réponse à la question de Kastner sur la façon dont il pouvait expliquer aux autorités hongroises qu'un groupe de personnalités juives serait déplacé de la ville de Kluj à Budapest, Eichmann répondit : Nous n'aurons pas de difficultés avec les Hongrois. J'ai dit à l'officier hongrois que nous avions découvert une dangereuse conspiration sioniste. . . . Je lui ai dit que nous ne pouvions pas mettre les conspirateurs avec le reste du groupe, sinon ils créeraient des troubles et interféreraient avec leur travail.[82] En fait, le stéréotype des Juifs gouvernant le monde par le biais d'un complot peut en partie expliquer la décision initiale de Himmler d'offrir l'échange de Juifs contre des camions via Eichmann à Kastner. Himmler a peut-être été influencé par la propagande nazie sur le contrôle juif des dirigeants occidentaux, et il a peut-être espéré créer un pont vers l'Occident via les négociations avec Kastner.[83]

La théorie du complot est apparue sous une forme modifiée lorsqu'elle a été réintroduite dans les premiers procès de Nuremberg. Afin de lier les atrocités commises par les fonctionnaires nazis subalternes aux dirigeants nazis, et d'attribuer à ces derniers l'entière responsabilité légale, le parquet de Nuremberg a eu recours au droit pénal du complot. Cette loi tient chaque conspirateur responsable de tous les actes commis par d'autres en relation avec le complot.[84] La doctrine juridique du complot a aidé le tribunal à adapter la guerre au jugement d'un tribunal en la considérant comme un complot organisé par quelques hommes mauvais, et en tant que tel tout à fait analogue aux crimes de violence domestique.[85] Cette conception juridique d'une conspiration nazie pour mener une guerre d'agression a influencé l'école intentionnaliste de l'historiographie de l'Holocauste.

Lorsque nous passons de Nuremberg à Jérusalem, il se produit une deuxième inversion de la théorie du complot (nous ramenant à la boucle). Dans le procès Kastner, le récit sous-jacent avancé par le jugement était celui de l'ancienne conspiration juive, qui rejetait le blâme sur les victimes en condamnant Kastner pour avoir conspiré avec les dirigeants nazis.[86] Le jugement de Halevi se lit comme une histoire dans une histoire, révélant un complot entre un nazi et un dirigeant juif désireux de sauver ses proches et ses amis et prêt à livrer les membres de sa communauté aux nazis en échange.

L'appel - Le jugement du juge Agranat

L'opinion du juge Agranat, longue et méthodique, a renversé presque toutes les conclusions juridiques de Halevi. Il a révélé que la loi en tant que telle ne nécessite pas une compréhension en noir et blanc du Mal et qu'elle offre des outils plus subtils que ceux utilisés par Halevi pour comprendre la décision de Kastner de coopérer avec les nazis. Un changement central dans le récit juridique s'est produit à la suite du ferme rejet par Agranat du droit des contrats comme non pertinent pour trancher l'affaire. De l'avis d'Agranat, le soi-disant contrat était illusoire, car le droit des contrats exige une certaine égalité entre les parties et l'exercice du libre arbitre, deux éléments qui manquaient dans les conditions de terreur et de tromperie créées en Hongrie sous le régime nazi.[87] ] Ce désaccord factuel avec le tribunal de première instance révèle un désaccord plus fondamental sur la jurisprudence : le juge Halevi a utilisé l'enseignement du formalisme juridique pour étayer sa conclusion d'un contrat valide, tandis que le juge Agranat s'est appuyé sur une approche plus contextuelle pour conclure qu'il n'y avait pas suffisamment de preuves pour étayer une telle conclusion.[88] Ainsi, Agranat a souligné que les dispositifs psychologiques utilisés par les nazis, au centre desquels leur volonté d'aider les membres de la famille des personnes avec lesquelles ils négociaient, sapaient les obligations contractuelles de Kastner.[89]

Le juge Agranat a remplacé le cadre du droit des contrats par celui du droit administratif, passant du langage des obligations contractuelles au langage des actions raisonnables et de la mise en balance des intérêts.[90] Cette décision invite à étudier de près les différentes manières dont un changement de discours juridique peut façonner la narration des faits. Cependant, dans l'espace de cet essai, je ne peux qu'offrir un aperçu de la manière dont l'introduction de la doctrine du droit administratif (et de la jurisprudence sociologique) influence notre conception des protagonistes et le temps historique de leurs actions. Nous avons vu comment le droit des contrats a peint Kastner sous des couleurs individualistes et égoïstes. Ce n'était plus le cas selon Agranat. Agranat a fait valoir que Kastner se considérait comme un leader dont la responsabilité était envers la communauté dans son ensemble, et non envers chaque individu séparément. Le droit administratif, et non le droit des contrats, saisit mieux cet aspect des actions de Kastner car il traite des questions de savoir comment équilibrer les différents intérêts des membres individuels de la communauté et comment parvenir à une décision raisonnable dans des conditions d'incertitude. Le droit des contrats, en revanche, perçoit la responsabilité en termes d'obligation personnelle envers chaque membre de la communauté individuellement sur la base d'une divulgation et d'une connaissance complètes.

Le droit des contrats relève du volet privé de la division classique entre droit privé et droit public, tandis que le droit administratif relève du volet public.[91] Ce fait explique en partie la transformation de la façon dont les actions de Kastner ont été perçues. Le droit administratif est d'orientation collective puisqu'il ne met pas l'accent sur les intérêts privés de l'acteur mais sur les devoirs publics du dirigeant envers sa circonscription. De plus, au lieu de l'absolutisme du droit des contrats (lorsqu'il est interprété selon une approche formaliste), le droit administratif peut laisser entrer des gradations et des incertitudes dans les calculs de l'acteur. Conformément à ce changement, Agranat a cité une autorité légale disant que la certitude elle-même n'est qu'une probabilité élevée.[92] Fait intéressant, cela a également permis à Agranat de saper le ton moraliste de la décision de Halevi en remettant en question les relations entre le droit et la morale. Le discours des probabilités courant en droit administratif a traduit le langage du jeu de Kastner en termes juridiques acceptables de chances raisonnables, affaiblissant ainsi les citations moralement chargées de Halevi à partir des mots de Kastner. Ce changement était important car le jugement de Halevi semblait impliquer une transition sans heurt entre le monde de Kastner à Budapest occupée et celui de l'Israël des années 1950. Il a négligé le fait que ce qui serait considéré comme vertueux dans les conditions radicales dans lesquelles Kastner avait travaillé (falsification illégale de documents, corruption de fonctionnaires, mensonges dans les négociations, etc.) est très différent de ce que nous apprécions chez un dirigeant en temps ordinaire. . Agranat a cherché à corriger cette erreur en introduisant une doctrine juridique adaptable à ces différentes conditions, capable d'envisager la nécessité de jouer sur des vies humaines, de prendre des risques et d'user de ruse[93]. Le droit administratif, avec son langage de mise en balance des intérêts (Agranat employait en fait le verbe réconcilier), lui a permis de rompre à la fois avec l'absolutisme moral du jugement de Halevi et avec sa vision binaire du monde[94]. En somme, la doctrine du droit administratif a permis au juge de dépeindre Kastner comme un leader responsable (au lieu d'un leader omnipotent), sensible aux besoins de sa communauté dans son ensemble (plutôt que d'agir par considérations égoïstes). Il a décrit Kastner comme un leader contraint de prendre des décisions difficiles dans des conditions impossibles d'incertitude, de tromperie et de pression du temps. De cette façon, le Kastner d'Agranat en vint à ressembler au héros tragique de Goethe dont les motivations étaient nobles mais dont les actes aboutissaient souvent à des catastrophes.

La doctrine du droit administratif a également aidé Agranat à réorganiser la chronologie du récit. Nous avons vu comment le droit des contrats efface le temps historique en se concentrant sur deux moments dans le temps – la signature du contrat et son résultat final – tout en ignorant les fluctuations des circonstances, des connaissances et des intentions des parties entre ces moments. Le délai contractuel a permis à Halevi de juger avec du recul en attribuant des résultats ultérieurs (objectifs) à des intentions antérieures (subjectives) des parties. La réintroduction du temps dans le jugement nous oblige à écouter les propres paroles de Kastner à différents moments dans le temps et à remarquer les différences. Agranat a fait valoir que le principal danger dans l'approche de Halevi venait de l'échec du juge à se mettre à la place des protagonistes. Comme correctif, il a recommandé que le juge essaie de se mettre à la place des participants eux-mêmes évaluer les problèmes auxquels ils ont été confrontés comme ils auraient pu le faire prendre suffisamment en considération les besoins de temps et de lieu, où ils ont vécu dans leur vie comprendre la vie comme ils l'ont compris.[95] Dans Foregone Conclusions, Michael Bernstein relie les dangers du jugement rétrospectif (qu'il appelle backshadowing), répandu dans les récits littéraires et historiques de l'Holocauste, au cadre temporel que ces écrivains imposent aux événements. Bernstein demande instamment que le backshadowing soit remplacé par le sideshadowing, une approche qui permet au lecteur de se souvenir des alternatives et des possibilités qui étaient présentes au moment où les acteurs ont pris leurs décisions : La Shoah dans son ensemble. . . ne peut jamais être représenté de manière plausible comme une tragédie parce que le meurtre s'est produit dans le cadre d'un processus politique et bureaucratique en cours. Dans le domaine de l'histoire. . . il y a toujours de multiples chemins et ombres secondaires, toujours des événements d'instant en instant, dont chacun est potentiellement significatif pour déterminer la vie d'un individu, et dont chacun est une conjonction, improuvable et imprévisible à l'avance de son apparition, de choix et d'accidents spécifiques .[96] Je crois qu'Agranat a cherché à réaliser une telle occultation en se tournant vers la doctrine du droit administratif, qui ne fixe pas notre attention sur un ou deux points dans le temps. Elle permet plutôt au juge de se mettre à la place de l'acteur, décrivant le processus de calcul des probabilités sur la base d'une connaissance incertaine et partielle comme un processus continu, dans lequel à chaque instant l'acteur est censé équilibrer les risques et opportunités et d'agir en conséquence.

Le juge Agranat est allé encore plus loin en réintroduisant le temps historique dans le jugement. Au lieu d'encadrer la progression du récit selon des doctrines juridiques, il a organisé la discussion juridique selon la chronologie des événements.[97] Cette décision a fait exploser le sens illusoire de continuité avec les pratiques de la vie normale que l'application du droit des contrats à l'époque nazie a créé. Selon Agranat, les temps chaotiques (et non le droit des contrats) fournissent le seul cadre dans lequel nous devrions interpréter le sens du soi-disant contrat entre Kastner et Eichmann. Ainsi, le juge a laissé l'impact de l'histoire (l'approche de la fin de la guerre, le nombre croissant de trains vers Auschwitz, le retard dans la réponse de l'Occident, etc.) se faire sentir au lecteur. Cela a sapé la possibilité de produire un récit juridique avec une conclusion morale.[98] Au lieu de cela, l'opinion de la justice se lit comme une chronologie qui nous laisse avec de nombreuses questions morales ouvertes et avec des réponses juridiques qui ne relèvent pas de la connaissance et de la certitude absolues. Un humble avis.

Le choix de la doctrine juridique d'Agranat affecte non seulement la narration des faits historiques, mais invite également les lecteurs à considérer Kastner comme l'homme par opposition à la figure archétypale du Dr K. Kastner était un sioniste attaché aux idéaux des Lumières d'activisme, d'entraide, et l'affirmation de soi. En effet, contrairement à de nombreux dirigeants juifs hongrois qui ne pouvaient concevoir d'enfreindre la loi, Kastner et son comité de sauvetage ont aidé les réfugiés juifs illégaux en leur fournissant de faux passeports et en les aidant à s'installer en Hongrie avant même l'invasion nazie.[99] De plus, en tant que sioniste, Kastner ne se voyait pas limité aux modes d'action conventionnels (qui reposaient sur l'aide des autorités hongroises) et était prêt à tenter des actions radicales telles que des négociations avec les nazis sur des plans fantastiques tels que l'idée du sang contre les camions. .[100] Les objectifs du Comité de sauvetage étaient en effet grandioses - sauver un million de Juifs d'Europe, avec l'aide financière et matérielle des alliés occidentaux et des fonds juifs du monde entier (par l'intermédiaire de l'Agence juive). Kastner n'était pas de la marque passive qui s'asseyait et attendait que les nazis l'approchent plutôt, comme nous l'avons vu, il a initié de nombreuses réunions et conçu des propositions grandioses pour les nazis.[101] Paradoxalement, c'est cet activisme même de Kastner qui a attiré l'attention d'Eichmann. Ce dernier craignait surtout un soulèvement semblable à celui du ghetto de Varsovie et, par conséquent, s'efforça de tromper Kastner et son comité. En fait, l'histoire de Kastner pourrait éclairer les limites de l'action sioniste sous un régime totalitaire. Cependant, le juge Halevi a préféré le mythe à la sombre réalité. Par exemple, lorsque le juge traita de l'échec des parachutistes israéliens envoyés en Hongrie pour organiser le sauvetage des Juifs, il attribua simplement leur échec à la trahison de Kastner, retenant ainsi le mythe sioniste de l'héroïsme[102]. Le juge Agranat, d'autre part, a délibérément expulsé les mythes de la cour de justice et a tenté de tirer de cet incident les limites de l'action héroïque, compte tenu des conditions historiques des Juifs à l'époque.[103] Son jugement combine une doctrine juridique plus réceptive aux incertitudes et aux ambiguïtés, une jurisprudence sociologique qui s'attache à situer les acteurs dans leurs circonstances socio-historiques, et un récit chronologique méthodique ouvert aux occultations et dépourvu de clôture narrative. En racontant l'histoire de Kastner, Agranat a également changé le ton de celui d'un juge ironique et omniscient à celui d'un juge empathique qui reconnaît explicitement les limites de ses connaissances et met en garde contre le fait de prendre son compte pour l'arbitre final de la vérité sur cette affaire.

Remarques conclusives : Droit et littérature, une antinomie ?

En choisissant d'étudier le procès Kastner à l'aide de la théorie narrative, je rejoins le champ grandissant du droit et de la littérature.[104] Cette bourse a différentes branches et intérêts tels que l'étude des représentations du droit dans les œuvres littéraires, l'étude des utilisations des techniques narratives dans l'argumentation et le jugement juridiques et l'introduction de la théorie narrative dans la recherche juridique universitaire. J'ai examiné ici les façons dont une approche narrative affecte le raisonnement et le jugement juridiques, en particulier en période de crise de jugement comme celle créée par la nécessité de confronter l'Holocauste devant un tribunal. Une approche courante du sujet consiste à distinguer deux modèles de jugement : scientifique/abstrait et contextuel/historique. L'argument souvent avancé à l'appui de l'approche narrative est que l'introduction de sensibilités littéraires dans le processus de raisonnement juridique enrichira le droit et contribuera à produire des jugements plus contextuels sensibles aux différences humaines et aux contingences historiques. Ainsi, par exemple, Martha Nussbaum rapporte les deux modes de jugement à deux visions de l'être humain : une vision abstraite pseudo-mathématique de l'être humain et une vision richement humaine et concrète qui rend justice à la complexité des vies humaines[105]. Elle soutient que des aspects de l'imagination littéraire tels que la sensibilité aux différences qualitatives, la séparation individuelle et les émotions convenablement contraintes peuvent aider à développer un nouveau type de neutralité juridique, qui ne dépend pas du détachement et de l'abstraction, mais de la capacité de visiter dans le imagination les mondes sociaux des personnes issues de groupes sociaux marginaux et subordonnés.[106]

Robert Weisberg a des doutes sur la validité d'une telle approche :

Cela montre-t-il que les humains ont tendance à penser de manière plus narrative que conceptuelle et déductive ? Sans doute vrai. Cela signifie-t-il que la réforme juridique progressive ou l'illumination morale ou la révolution politique se produiront lorsque nous soulignerons et célébrerons la partie narrative du droit et condamnerons comme réactionnaire ou non pertinent le soi-disant vieux monde de l'abstraction froide ? Cela semble très discutable, mais c'est exactement ce que de nombreux chercheurs considèrent comme la conséquence logique - et correcte - du renforcement du lien entre le droit et la littérature.[107]

Bien que je sois d'accord avec Weisberg, je crois que le principal problème n'est pas la fausse attente que la littérature enrichira le raisonnement juridique et produira des jugements nuancés et contextuels, mais plutôt l'hypothèse que la littérature est en quelque sorte intrinsèquement liée à un seul type de jurisprudence (sociologique). Tout au long de l'article, j'ai cherché à montrer qu'il n'y a pas de lien nécessaire entre l'imagination littéraire et les jugements juridiques contextuels. En effet, une approche plus historique de l'école de droit et de littérature en droit américain révèle que ce rapprochement est le résultat d'une évolution historique spécifique : le mouvement d'éloignement du formalisme juridique, amorcé dans les années 30 par les juristes réalistes, a été poursuivi par les écoles de droit contemporaines. pensées aussi diverses que le droit et l'économie, les études juridiques critiques, la théorie juridique féministe et l'approche narrative du droit. Cependant, comme l'enseigne l'affaire Kastner, le lien entre l'approche narrative et l'anti-formalisme juridique est contingent. En effet, le procès Kastner suggère une constellation très différente dans laquelle les tropes littéraires soutiennent une approche formaliste du droit. Cette combinaison s'explique par l'affinité profonde entre le droit et la littérature en tant que deux pratiques tentant de satisfaire (de manière différente) l'aspiration à une réalité cohérente et à la maîtrise du chaos[108]. Ce besoin devient d'autant plus urgent lorsque nous sommes confrontés au chaos radical, à la contingence et à l'arbitraire dont ont fait l'expérience les victimes de l'Holocauste. Le juge Halevi a tenté d'acquérir une certaine compréhension et un sentiment de contrôle en adaptant cette réalité aux catégories abstraites d'action et de motivation humaines offertes par le droit et la littérature. La mort insensée des 400 000 Juifs de Hongrie s'est vu attribuer son sens juridique en identifiant le moment (la signature du contrat) où la catastrophe aurait pu et aurait dû être évitée. S'appuyant sur un système de cause et de faute, l'arbitraire était rendu prévisible et compréhensible. Et faute de précédents juridiques sur le phénomène de collaboration, le juge a eu recours à des précédents littéraires et a interprété les actions de Kastner à la lumière des tropes littéraires sur les méfaits des légendes de Faust et du cheval de Troie. Comme le montre l'étude du procès Kastner, l'utilisation de la littérature par le tribunal a favorisé l'effacement du contexte historique du jugement et contribué à occulter l'individualité de Kastner, qui a été présenté comme le Dr K. - le symbole de la décadence et corruption des dirigeants juifs pendant l'Holocauste.

Ironiquement, les erreurs dans le récit du juge ont d'abord été détectées non pas par un expert juridique mais par le poète israélien acclamé Nathan Alterman, qui n'a pas tardé à remarquer et à condamner le jugement dans une série de poèmes polémiques publiés dans sa chronique hebdomadaire Hatur Hashvii en le journal Davar.[109] Dans ses notes privées, Alterman écrit :

Lorsqu'il [le juge] examine ce chapitre [l'histoire de Kluj] seul, isolé des autres chapitres – présentant une étude isolée et parvenant à des conclusions générales – il n'aide en aucune façon la nation à tirer la leçon nécessaire. Il ne contribue en rien à la connaissance et à la compréhension des raisons et des processus. . . La structure cérébrale et apparemment rationnelle repose sur un seul chapitre, déformant ainsi le contenu [de l'ensemble]. . . et peut-être même déformer le chapitre lui-même.

L'erreur identifiée par Alterman découle de l'un des fondements du raisonnement juridique – la restriction de l'enquête à un événement particulier. Alterman a fait valoir que cette technique, bénéfique pour répondre aux questions juridiques, non seulement créait de graves distorsions dans la compréhension historique de la période, mais était également incapable de faire la lumière sur les motivations psychologiques de Kastner puisque ses actions ne pouvaient être comprises en dehors de ce contexte historique. Alterman a conclu son journal en disant : Dans les nombreuses sections dans lesquelles il [le juge] traite les motivations personnelles sous-jacentes, le jugement se lit comme un roman psychologique et c'est principalement sur la base de ces chapitres de psychologie que le juge sert à nous sur un plateau, que le verdict est rendu.[110] Une critique similaire du droit se trouve dans un court essai sur le procès de Dominici du critique littéraire Roland Barthes :[111]

Périodiquement, quelque procès, et pas forcément fictif comme celui de L'Outsider de Camus, vient vous rappeler que la Loi est toujours prête à vous prêter un cerveau de rechange pour vous condamner sans remords, et que, comme Corneille, elle vous dépeint comme tu devrais être, et non comme tu es. (44)
La justice et la littérature se sont alliées, elles ont échangé leurs anciennes techniques, révélant ainsi leur identité fondamentale, et se compromettant éhontément. (45)

Barthes distingue deux types de littérature utilisés par le droit : la littérature de réplétion et la littérature poignante[112]. Selon lui, ce n'est pas la littérature en tant que telle, mais une littérature qui se contente d'utiliser des typologies psychologiques et des conventions littéraires pour éliminer les différences de subjectivité humaine et de conditions sociales s'est avérée fatale à la tentative de Dominici d'expliquer ses actions dans la salle d'audience. En effet, lorsque nous considérons le procès de Kastner sous cet angle, nous voyons que la littérature mobilisée pour condamner Kastner, et qui a peut-être conduit à son assassinat, était la version kitsch et moraliste de la légende de Faust. Mais, comme nous l'avons vu, d'autres versions plus ambivalentes et complexes de cette légende, qui se sont développées à des périodes différentes, auraient pu mieux équiper le juge Halevi pour répondre à la décision des dirigeants juifs de coopérer avec les nazis. Mon rejet d'une approche essentialiste de la littérature s'appliquait également à ma lecture des différents jugements juridiques de Kastner. J'ai essayé de montrer qu'il n'y avait rien d'inhérent au jugement juridique qui empêchait le juge de visiter dans l'imagination les mondes de ceux qui vivaient sous la domination nazie et devaient prendre des décisions difficiles, comme l'a d'ailleurs démontré le juge d'appel, Agranat. Fait intéressant, la tentative d'Agranat de réintroduire le contexte historique qui avait été éliminé du jugement du tribunal de première instance a été renforcée par son refus de raconter le drame de Kastner. Son récit chronologique, délibérément anti-narratifiste, a soutenu le glissement du discours juridique du droit des contrats vers le droit administratif et du formalisme juridique vers la jurisprudence sociologique.

L'application d'une approche narrativiste à l'affaire Kastner suggère que la loi ne peut pas promettre une illumination morale ou une politique progressiste. En prêtant attention aux aspects narrativistes du jugement juridique, j'ai essayé de révéler la signification plus générale du procès Kastner - un moment important dans la lutte politique sur le sens de la révolution sioniste et sa promesse de créer un nouveau Juif. Dans le jugement de Halevi, les discours juridiques, politiques, moraux et littéraires ont été mélangés d'une manière particulière pour produire une représentation de l'Holocauste qui a dominé la perception des Israéliens de la période jusqu'au procès Eichmann.

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Leora Bilsky est chargée de cours à la faculté de droit de l'université de Tel Aviv. Elle remercie Richard Bernstein, Eyal Chowers, Pnina Lahav, Annabelle Lever, Vered Lev-Kenaan, Martha Minow, Carol Rose, Philipa Shomrat, Alexandra Vacroux, Analu Verbin, et les participants à l'atelier sur l'éthique et les professions, Université de Harvard. Elle est particulièrement reconnaissante aux lecteurs anonymes de Law and History Review et à Christopher Tomlins pour leurs commentaires avisés.

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Remarques

1 Les deux épigraphes au début de cet article sont de Hannah Arendt, Eichmann in Jerusalem (New York : Penguin Books, 1994), 287, et Klaus Mann, Mephisto, trans. Robin Smyth (New York : Random House, 1977). Pour la description physique d'Eichmann par Arendt, voir Eichmann à Jérusalem, 5. Adolf Eichmann . . . de taille moyenne, mince, d'âge moyen, avec des cheveux fuyants, des dents mal ajustées et des yeux myopes, qui tout au long du procès tend son cou débraillé vers le banc. . . et qui, désespérément et pour la plupart avec succès, maintient son sang-froid malgré le tic nerveux auquel sa bouche a dû être sujette bien avant le début de cette épreuve. Voir aussi la lettre d'Arendt du 13 avril 1961, dans Hannah Arendt/Karl Jaspers Correspondence, 1926–1969, éd. Lotte Kohler et Hans Saner (New York: Harcourt Brace Jovanovich, 1992), 434. (Eichmann n'est pas plutôt un aigle, un fantôme qui a un rhume en plus de cela et qui, minute par minute, s'estompe en substance, pour ainsi dire, dans son verre boîte.)

2 Pour des descriptions détaillées de l'affaire Kastner, voir Tom Segev, The Seventh Million : The Israels and the Holocaust, trans. Haim Watzman (New York : Hill et Wang, 1993), 255–320 Yehiam Weitz, Ha-Ish she-Nirtsah Paamayim [L'homme qui a été assassiné deux fois] (Jérusalem : Keter, 1995) Yehuda Bauer, Juifs à vendre ? Négociations juives, 1933–1945 (New Haven: Yale University Press, 1994), 145–71. Pour une discussion des décisions des tribunaux de première instance et d'appel, voir Pnina Lahav, Judgment in Jerusalem: Chief Justice Simon Agranat and the Zionist Century (Berkely: University of California Press, 1997), 123–25, 132–33, 142– 44.

3 Weitz, Ha-Ish she-Nirtsah Paamayim, 60–61.

4 Pour un examen détaillé des négociations, voir Bauer, Jews for Sale ? 145–71.

5 Traduit par Lahav, Judgment in Jerusalem, 123. La citation en hébreu se trouve dans Shalom Rosenfeld, Tik Plili 124 : Mishpat Gruenvald-Kastner [Criminal Case 124 : The Gruenvald-Kastner Trial] (Tel Aviv : Karni, 1955), 16–17 . La version complète est citée et traduite en anglais par Segev, The Seventh Million, 257–58.

6 En Israël, il n'y a pas de système de jury. Les juges d'un tribunal de première instance siègent soit en juges uniques dans les affaires mineures, soit en groupes de trois juges dans les affaires les plus importantes ou compliquées. (Article 37 de la loi sur les tribunaux [version consolidée], 5744-1984.) Étant donné que le procès en diffamation de Kastner relevait de la catégorie des infractions pénales mineures et ne semblait pas impliquer au départ des questions de droit compliquées, un juge unique y était affecté. . Cette perception initiale de l'affaire est confirmée par le fait que le ministère public a nommé l'avocat inexpérimenté, Amnon Tel, pour l'affaire. Voir Weitz, Ha-Ish she-Nirtsah Paamayim, 107, 115, 122–23. Plus tard, après que Tamir ait réussi à transformer le procès en une affaire des plus compliquées, abordant toute la question du comportement des dirigeants juifs pendant l'Holocauste, le juge Halevi n'a pas demandé la nomination d'un panel de trois juges. (Cela contraste avec le ministère public qui a remplacé Tel, un procureur pénal inexpérimenté, par le procureur général, Haim Cohen.) Avec le recul historique, nous voyons qu'un panel de pairs du juge aurait pu fournir un cadre délibératif pour juger. l'Holocauste en permettant aux juges de se consulter. En effet, sur l'appel de Kastner, cinq juges ont été nommés pour siéger sur l'affaire, au lieu des trois qui président normalement la cour d'appel. (L'article 26[1] de la loi sur les tribunaux précise que la Cour suprême siège en collèges de trois juges et autorise le président du tribunal à élargir le panel.)

7 Kastner a été abattu près de son domicile à Tel-Aviv dans la nuit du 3 au 4 mars 1957. L'assassin appartenait à une organisation clandestine d'extrême droite impliquée dans la planification d'attentats terroristes. L'assassin (Zeev Ackshtein), le chauffeur (Dan Shemer) et le chef de l'organisation (Yosef Menks) ont été jugés et reconnus coupables de meurtre. Weitz, Ha-Ish she-Nirtsah Paamayim, 332–36.

8 Lawrence Douglas, Wartime Lies: Securing the Holocaust in Law and Literature, Yale Journal of Law and the Humanities 7 (été 1995): 367–396.

9 C.cr. (Jm.) 124/53 Procureur général c. Gruenvald, 44 h. (1965) 3–241, 8. Sauf indication contraire, toutes les traductions de cette source sont de moi.

10 L'avocat de la défense a prouvé la quatrième allégation en fournissant l'affidavit que Kastner avait écrit à l'appui de Kurt Becher. Le tribunal a décidé que la troisième allégation n'avait pas été prouvée lors du procès.

11 Procureur général c. Gruenvald, 51.

12 Dans une interview accordée au journal Ma'ariv le 3 octobre 1969, le juge Halevi a déclaré : Cette phrase a été mal interprétée. Dans le contexte du jugement où il apparaît, il fait référence aux 600 permis d'émigration que Kromey a donnés à Kastner afin de le lier à lui, de le rendre dépendant d'Eichmann et de la Gestapo. J'y explique l'étendue de la tentation qu'implique le « don » d'Eichmann. . . Cette allusion littéraire n'a pas été comprise correctement, et si j'avais su à l'avance qu'elle serait comprise de cette manière, j'aurais renoncé au terme littéraire. Ce n'était pas nécessaire. Cité dans Weitz, Ha-Ish she-Nirtsah Paamayim, 245.

13 La structure même du jugement est telle qu'après le chapitre introductif (pp. 7-26) où le juge pose la question non résolue (Comment se fait-il que des gens ordinaires aient été conduits à Auschwitz sans connaître leur destination, alors que les dirigeants qui les a encouragés à monter dans les trains trouvé refuge en Suisse ?), il commence la réponse judiciaire (le récit juridique) par le chapitre intitulé : Le contrat entre Kastner et les S.S. Voir Procureur général c. Gruenvald, 26.

14 Opposez l’approche binaire de Halevi à celle de l’historien Yehuda Bauer qui étudie l’éventail des options qui s’offraient au Va’a’dat et les discute dans le contexte historique de l’époque, Bauer, Jews for Sale ? 145–71.

15 Ibid., 154.

16 Procureur général c. Gruenvald, 29–30.

17 Ibid., 65. Bauer, Juifs à vendre ? 163–71.

18 Procureur général c. Gruenvald, 34.

19 Ibid., 111.

20 Le juge divise son récit en trois sous-chapitres : Préparation à la Tentation, La Tentation et La Dépendance de K. à Eichmann. Ibid., 49–51. La description de la tentation est un moment dramatique du jugement : La tentation était grande. K. s'est vu offrir la possibilité de sauver six cents âmes de l'Holocauste imminent et une chance d'augmenter quelque peu leur nombre grâce à un paiement ou à de nouvelles négociations. Et pas n'importe quelles six cents âmes, mais ces mêmes personnes qui étaient les plus importantes et méritaient d'être sauvées à ses yeux, pour quelque raison que ce soit - s'il le souhaitait, ses proches s'il le souhaitait, les membres de son mouvement et s'il le souhaitait, les juifs importants de Hongrie. Ibid., 51.

21 Lahav, Jugement à Jérusalem, 134.

22 Idem, 135–41.

23 Procureur général c. Gruenvald, 111.

24 Je souligne. Une lettre datée du 14 mai 1944 écrite par Kastner et Brandt à Sali Meir transmettant un rapport sur l'évolution de l'affaire depuis leur dernière lettre du 25 avril 1944. Cité dans Attorney General v. Gruenvald, 68.

25 Ibid., 93.

26 Dans son témoignage au procès d'Eichmann, Hanzi Brandt, la partenaire de Kastner, a témoigné de la déficience morale d'Eichmann, décrivant le langage commercial propre qu'il a utilisé pour se couper de la réalité de ses crimes. Voir Le procès Eichmann : Témoignages (Jérusalem, 1974) partie B [hébreu], p. 914 : J'ai eu l'impression qu'il demandait un environnement purement commercial, une simple transaction, nous sommes deux parties à cette transaction.

27 Saul Friedlander, Reflections of Nazism: An Essay on Kitsch and Death (Bloomington: Indiana University Press, 1993), 95.

28 Ibid., 91.

29 Idem, 92, 102.

30 Cité dans ibid., 102–3.

31 Ibid., 103–4.

32 L'application directe du droit des contrats aux négociations entre Kastner et les nazis néglige également le fait que le contrat de Kastner était avec la loi elle-même. Pour cette raison, Kastner ne pouvait pas compter sur la loi pour faire respecter son contrat. Kastner était dans la position d'un joueur illégal (pour qui la loi n'offre pas d'application). Comme nous le verrons ci-dessous, Kastner a préféré la métaphore d'un jeu de roulette comme décrivant beaucoup plus précisément la nature de la relation avec Eichmann. Voir ci-dessous, note 56.

33 Cr.A. (Jm.) 232/55. Procureur général c. Gruenvald, 1958 (12) P.D. 2017, p. 2043, 2076, cité par Lahav, Judgment in Jerusalem, 135.

34 Procureur général c. Gruenvald, 95.

35 Voir, par exemple, ibid., 92.

36 Ibid., 105.

37 Hannah Arendt, La condition humaine (New York : Anchor Books, 1959), 212–19. Voir aussi Martha Minow, Between Vengeance and Forgiveness: Facing History after Genocide and Mass Violence (Boston : Beacon Press, 1998), 25–51.

38 On perçoit ici un lien entre le temps et le récit. Le droit des contrats expulse le temps et nous encourage à considérer Kastner comme un archétype. Lorsque nous sommes introduits à l'histoire archétypale de la façon dont il a vendu son âme au diable, nous saisissons à la fois le début et la fin de l'histoire de Kastner - nous n'avons pas besoin d'écouter les détails à mesure qu'ils se déroulent au fil du temps, et il y a donc pas besoin d'écouter le récit de Kastner. Pour une élaboration du lien entre le temps et le récit, voir David Carr, Time, Narrative, and History (Bloomington : Indiana University Press, 1986).

39 Procureur général c. Gruenvald, 56 (citant le rapport de Kastner).

40 Pour une discussion sur l'élimination de la catégorie du hasard dans l'érudition historique au XIXe siècle, voir Reinhart Koselleck, Chance as Motivational Trace in Historical Writing, in Futures Past: On the Semantics of Historical Time, trad. Keith Tribe (Cambridge: MIT Press, 1985), 116–29.

41 Procureur général c. Gruenvald, 90.

42 Ibid., 43.

43 Joshua Trachtenberg, The Devil and the Jews : The Medieval Conception of the Jew and Its Relation to Modern Antisemitism (Philadelphie : Jewish Publication Society of America, 1943), 23-26 : La première version allemande de la légende de Faust oppose un Juif à le diable, aux ruses duquel, bien sûr, le Juif succombe. . . Ici, c'est le refus du Juif d'accepter la vraie doctrine qui le rend sans défense contre Satan (23). Trachtenberg retrace la source de la légende de Faust à une autre légende bien connue sur Théophile où le Juif est dépeint comme un magicien opérant par l'intermédiaire de Satan et présente Théophile le chrétien au diable. Ces légendes naissent de la fascination médiévale pour le Diable et de son association avec les Juifs.

44 Le juge a cité affirmativement Moshe Kraus, le chef du bureau israélien à Budapest, qui a décrit le caractère immoral de Kastner pour expliquer pourquoi il n'a pas averti le peuple de la catastrophe imminente : Quand il s'agit de ses propres intérêts. . . il manque aussi de conscience. Il n'a aucune conscience et aucun respect pour les autres. Procureur général c. Gruenvald, 93.

45 Voir E. M. Butler, The Fortunes of Faust (Cambridge : Cambridge University Press, 1952).

46 La première version littéraire connue se trouve dans le Faust Chapbook publié par Spiess à Francfort-sur-le-Main en 1587. Butler, The Fortunes of Faust, 3–13.

47 Christopher Marlowe, Doctor Faustus, avec une introduction de Sylvan Barnet (New York : New American Library, 1969) Thomas Mann, Doctor Faustus, trans. John E. Woods (New York : AA Knopf, 1997).

48 L'expression exacte utilisée par Eichmann, [pour extraire la main-d'œuvre nécessaire de la communauté juive hongroise et vendre le reste du matériel humain sans valeur contre des biens de valeur, apparaît dans War Refugee Board [États-Unis], rapport de McClelland à Washington le 8/11/44, cité dans Bauer, Juifs à vendre ? 196.

49 Voir Butler, The Fortunes of Faust voir aussi J. W. Smeed, Faust in Literature (Westport : Greenwood Press, 1987).

50 Procureur général c. Gruenvald, 27.

51 Ibid., 28–30. Selon le rapport de Freudiger (cité en accord par le juge), Kastner a délibérément fourni des rapports incomplets afin que personne ne puisse avoir une perspective générale comme la sienne et rivaliser avec lui pour le rôle de leadership. Ibid., 46.

52 Ibid., 51.

53 Segev, Le Septième Million, 265.

54 Cela rappelle encore une fois la tradition faustienne qui dépeint le contrat avec le Diable comme une sorte d'infection. Voir J. P. Stern, History and Allegory in Thomas Mann’s Doktor Faustus (Londres : H. K. Lewis, 1975), 11.

55 Procureur général c. Gruenvald, 223 : de janvier à avril 1945, K. a résidé à Vienne sans soutien juif. Il n'agissait plus à la tête du Comité de sauvetage des Juifs de Hongrie et était dissocié de tout public juif. A Vienne, K. n'est pas resté dans la maison de la communauté juive ni à l'hôpital juif où se trouvaient encore quelques centaines de Juifs. Au lieu de cela, il vivait dans un hôtel où séjournaient des officiers S.S. et dans lequel une chambre lui avait été commandée par le chef de facto de la Gestapo.

Les voyages de Kastner dans ses tentatives pour sauver la vie des détenus juifs dans les camps de concentration (en particulier vers la fin de la guerre) et son déménagement d'un hôtel à l'autre ressemblent à la vie de Faust, qui n'avait pas de domicile permanent et séjournait dans des auberges. Faust est représenté dans les différentes versions de l'histoire comme un solitaire. Il n'est pas marié et ses relations avec Satan pour faire avancer son ambition et ses intérêts l'éloignent progressivement de la compagnie des gens ordinaires. Kastner, selon Halevi, s'est également séparé de la communauté juive en choisissant de résider dans des hôtels où séjournaient des responsables nazis.

56 Nous ne pouvions pas regarder derrière les cartes d'Eichmann Nous avons choisi la carte allemande Le perdant à ce jeu [de roulette] sera aussi appelé un traître. Procureur général c. Gruenvald, 49, 56.

57 Ibid., 228–40. L'association de Kastner, le leader juif, avec la cupidité a également une teinte antisémite.

58 Le juge s'est appuyé sur une analogie avec l'article 15 de la loi sur les nazis et les collaborateurs nazis (punition), 5710-1950, qui autorise des détournements des règles ordinaires de la preuve afin d'obtenir la vérité historique de la période.

59 Procureur général c. Gruenvald, 195–206. La sortie [de prison] de cette jeune femme courageuse, volontaire et rebelle. . . aurait nui aux intérêts de Kastner et contredit sa collaboration avec les nazis. Hannah Senesh n'a jamais cédé aux pressions des autres et n'a pas abandonné sa mission (205). Notons que l'opposition entre héroïsme (Senesh) et trahison (Kastner) acquiert ici une structure genrée, impliquant qu'une Israélienne est moralement supérieure à un Homme de la diaspora.

60 Comparez cela à la description de Kastner de lui-même comme la marionnette d'Eichmann : Nous savions que devant nous se tient le rédacteur en chef de la destruction des Juifs. Mais aussi les possibilités de sauvetage étaient entre ses mains. Lui – et lui seul – a décidé de la vie et de la mort. Ici, c'est Eichmann qui joue Dieu (rapport Kastner, p. 38, cité dans Attorney General v. Gruenvald, 52).

61 Procureur général c. Gruenvald, 206–38. La transformation de la fantaisie littéraire en dure réalité sous le totalitarisme nazi est discutée par Hannah Arendt, The Origins of Totalitarianism (New York : Harcourt Brace Jovanovich, 1973). Un film récent de Roberto Benigni, Life Is Beautiful, tente le contraire en essayant de contrer la dure réalité des camps nazis par un fantasme imaginatif partagé par un père et son enfant. Le film raconte l'histoire d'un juif italien qui entretient l'innocence de son petit garçon dans un camp de concentration nazi en prétendant que les routines du camp ne sont rien de plus qu'un jeu complexe mis en scène au profit de son fils. À mon avis, cette tentative échoue, mais en échouant, elle expose néanmoins l'élément fantastique de l'imaginaire nazi.

62 Nous ne nous faisions aucune illusion sur les propositions nazies, mais nous ne siégeons pas en tant que juges, notre rôle était de sauver la vie des Juifs, et nous avions le devoir de transmettre la proposition aux plus hautes autorités juives pour qu'elles décident. Nous avons évalué les chances comme équilibrées, mais pas impossibles. Mais nous espérions que les agences juives, avec les Alliés, trouveraient un moyen de poursuivre la négociation que nous avons commencée et gagneraient ainsi beaucoup de temps. Témoignage de Kastner, pp. 42, 44, cité dans Attorney General v. Gruenvald, 66.

63 Ibid., 68–69.

64 Alfred Hoelzel, The Paradoxical Quest: A Study of Faustian Vicissitudes (New York: Peter Lang, 1988), 160.

65 Ce message, cependant, est livré dans un aperçu de la version de Faust de Lessing qui n'a pas été développé davantage. Voir Butler, Les Fortunes de Faust, 113–25.

66 Hoelzel, La quête paradoxale, 81.

67 Ibid., 86 (c'est moi qui souligne). Une comparaison intéressante peut être faite avec le rejet par Arendt de la notion kantienne de mal radical comme inadéquate pour décrire la faute morale d'Eichmann et son remplacement par la notion de banalité du mal. Voir la lettre de Hannah Arendt à Karl Jaspers, New York, 2 décembre 1960, dans Correspondance, 409–10. Pour une discussion plus approfondie de cette question, voir Richard J. Bernstein, Hannah Arendt and the Jewish Question (Cambridge: MIT Press, 1996) Leora Bilsky, When Actor and Spectator Meet in the Courtroom: Reflections on Hannah Arendt's Concept of Judgment, History and Memory 8.2 (Automne/Hiver 1996) : 137–73 à 150.

68 Une lettre datée du 13 février 1831, citée par Hoelzel, The Paradoxical Quest, 106.

69 Hoelzel, La quête paradoxale, 168–69.

70 Timeo Danaos et dona ferentis, signifiant ne pas faire confiance à tous les actes de gentillesse apparente, vient de l'Énéide 2.49 de Virgile. Après avoir assiégé Troie pendant plus de neuf ans parce que leur Helen admirée y était captive, les Grecs ont fait semblant d'abandonner leur quête et ont laissé aux Troyens le cadeau d'un cheval de bois une fois que le cheval a été emmené à l'intérieur des murs de Troie, les soldats grecs sont sortis de son intérieur creux et détruit la ville. Voir Virgile, L'Énéide, trad. Rolfe Humphries (New York : Macmillan, 1987). Pour un récit de l'histoire, voir Rex Warner, Greeks and Trojans (Londres : Macgibbon and Kee, 1951), 177–84.

71 Procureur général c. Gruenvald, 36.

72 Carol M. Rose, Giving, Trading, Thieving, and Trusting: How and Why Gifts Become Exchanges, et (Plus important encore) Vice Versa, Florida Law Review 44 (1992): 295–326. Cette méfiance à l'égard des dons transparaît également dans la littérature anthropologique qui montre comment ce qui apparaît comme un don peut être expliqué comme un échange contractuel (obligatoire et intéressé). Voir par exemple Marcel Mauss, Le don : forme et raison de l'échange dans les sociétés archaïques, trad. WD Halls (New York: WW Norton, 1990).

73 Rose, Giving, Trading, Thieving, and Trusting, 298, 300. (Rose suggère de prendre la direction opposée et de découvrir l'élément de don dans les transactions contractuelles ordinaires.) Pour un essai de réflexion sur la nécessité de conserver la singularité du don en tant que catégorie des contrats, voir Jacques Derrida, Given Time : I. Counterfeit Money, trad. Peggy Kamuf (Chicago : The University of Chicago Press, 1992).

74 Cette face cachée des dons trouve son origine dans l'étymologie du mot dosis en latin et en grec, qui signifie à la fois don et poison. L'emploi latin et surtout grec de dosis pour signifier poison montre qu'il y avait aussi chez les anciens une association d'idées et de règles morales du genre que nous décrivons. Derrida, Given Time, 36, renvoyant à sa note à Platon’s Pharmacy in Dissemination, trad. Barbara Johnson (Chicago : University of Chicago Press, 1981), 131–32, 150–51.

75 Le blâme moral des Troyens remonte à l'avertissement que leur a donné le prophète Laocoon (Êtes-vous des fous, des misérables ? Pensez-vous qu'ils sont partis, l'ennemi ? Pensez-vous que tous les dons des Grecs manquent de trahison ? [...] Ne vous y fiez pas, Troyens, ne croyez pas ce cheval. Quoi qu'il en soit, je crains les Grecs, même en apportant des cadeaux [lignes 50-60]), avertissement qu'ils ont ignoré. De même, le juge Halevi a reproché à Kastner d'avoir ignoré un avertissement donné par Moshe Kraus, le chef du bureau israélien à Budapest, selon lequel les négociations étaient un dangereux complot nazi. Procureur général c. Gruenvald, 32.

76 Ibid., 39.

77 Le juge a négligé une distinction importante entre le don et le contrat qui réside dans leur rapport au temps. Mauss (interprété par Derrida) rappelle que dans une société de troc, l'idée de don introduit dans les relations des personnes l'intervalle du temps. En d'autres termes, la différence entre un contrat de troc et un don est que si le premier exige une réciprocité immédiate, le second laisse du temps au destinataire avant de restituer la (valeur du) don. Le véritable élément de cadeau dans un cadeau s'avère être le temps. Derrida, Given Time, 41 : Le don n'est pas un don, le don ne donne que dans la mesure où il donne du temps.

La proposition d'Eichmann à Brand et Kastner d'échanger des camions contre du sang les renvoya à une société de troc (le sujet de l'étude de Mauss). Kastner et Brandt, qui n'avaient pas les camions à leur disposition, ne pouvaient qu'espérer de ce marché le don de temps pour sauver les Juifs. Tout leur marchandage visait à gagner du temps. Le juge Halevi a raté le but de la négociation en la réduisant à une transaction de contrepartie dépourvue de tout report dans le temps.

78 Le juge écrit : Toutes les circonstances ci-dessus viennent montrer qu'il était très clair pour K. depuis le début de sa négociation avec les nazis jusqu'à la destruction du ghetto de Kluj, quel était le prix qui était attendu et encaissé par les S.S. pour avoir sauvé ses parents et amis à Kluj, ce prix comprenait, au su de Kastner, la coopération des dirigeants de Kluj. Procureur général c. Gruenvald, 105.

79 Ibid., 96 : Les dirigeants de Kluj n'étaient pas des héros, ils n'ont pas résisté à la forte tentation créée par le plan de sauvetage conçu par K. et les nazis. Ce plan a agi sur le camp des privilégiés juifs comme un pot-de-vin collectif, qui les a amenés, qu'ils s'en aperçoivent ou non, à collaborer avec les nazis. Aux pages 101 à 15 du jugement, le juge explique l'entière responsabilité de Kastner pour s'assurer la collaboration des dirigeants juifs.

80 Ibid., 91–92.

81 Arendt, The Origins of Totalitarianism, 76 : Il est bien connu que la croyance en une conspiration juive entretenue par une société secrète avait la plus grande valeur de propagande pour la publicité antisémite, et dépassait de loin toutes les superstitions européennes traditionnelles sur le virtuel. meurtre et empoisonnement de puits.

82 Procureur général c. Gruenvald, 57.

83 Bauer, Juifs à vendre ? 168 : Les Juifs, dans l'idéologie de Himmler, étaient les véritables ennemis du nazisme. Ils gouvernaient les Alliés occidentaux et ils contrôlaient la Russie bolchevique. . . Un désir fondamental d'assassiner tous les Juifs ne contrevient pas à une disposition à les utiliser, ou certains d'entre eux, comme otages à échanger contre des choses dont l'Allemagne avait besoin dans sa crise les négociations pouvaient être menées soit avec les Juifs étrangers eux-mêmes, soit avec leurs non -Marionnettes juives.

84 Pour une discussion critique de l'utilisation du complot criminel à Nuremberg, voir Judith Shklar, Legalism (Cambridge, Mass. : Harvard University Press, 1964), 171–77.

85 Idem, 177–78.

86 Étant donné que le procès n'était pas un procès pénal contre Kastner, mais un procès en diffamation contre Gruenvald, l'association de malfaiteurs n'était pas une accusation légale portée contre Kastner. La discussion juridique s'est concentrée sur la question de savoir si Kastner a aidé les nazis à provoquer le meurtre de masse des Juifs de Hongrie. Ce n'est que dans la narration des faits, et afin de trouver un lien de causalité entre les actions de Kastner et la destruction de la communauté juive hongroise, que nous rencontrons la conspiration comme thème organisateur du récit historique du juge. Pour la nécessité de faire la distinction entre le sens de la causalité dans le droit et dans l'histoire (et un avertissement sur la confusion des deux par le biais de la loi sur le complot), voir Shklar, Legalism, 194–99. Comme toute bonne histoire de complot, le langage du secret est dominant dans le récit de Halevi. Il se réfère au secret du Reich et dit que le secret du sauvetage s'est transformé en un secret sur l'extermination. Procureur général c. Gruenvald, 57, 62–63.

87 Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2017, 2076.

88 Lahav, Jugement à Jérusalem, 135.

89 Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2099. Il est intéressant de noter que des questions similaires sur la possibilité d'égalité et de libre arbitre se posent dans la controverse littéraire sur le blâme moral de Faust, étant donné la supercherie et les mensonges de Méphistophélès et l'énorme inégalité entre les parties. Il y a des érudits qui soutiennent que Faust était simplement aveugle à l'invalidité du contrat. La cécité de Halevi est similaire à cet égard à celle de Faust. (Je remercie Carol Rose d'avoir suggéré cette analogie.) En effet, Goethe, conscient de ce problème, a essayé d'égaliser la position des parties en transformant le contrat en pari.

90 Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2080–82. Le juge Halevi a reconnu à un moment donné dans le jugement que la question juridique pertinente concernait un abus de confiance par un agent public (le déplaçant dans le sens du droit public). Cependant, il n'a pas précisé ce point car la signature du contrat constituait, à ses yeux, une rupture de cette confiance. Voir Procureur général c. Gruenvald, 110, 111. La différence entre Halevi et Agranat peut être attribuée à leur compréhension de la vie juive en Europe. Alors qu'Agranat était disposé à le voir en termes d'autonomie (donc de droit public), Halevi restait dans le cadre du droit privé. (Je remercie Pnina Lahav d'avoir suggéré ce point.)

91 Il convient toutefois de noter que le juge Agranat lui-même a critiqué la division formaliste en catégories privées et publiques. Il a dénoncé le flou des catégories dans le cas d'un procès en diffamation où droit pénal et droit civil se rejoignent. La question pertinente selon Agranat était de savoir quelle norme de preuve (civile ou pénale) appliquer à une défense en diffamation qui prétend que j'ai dit la vérité. Agranat a estimé que cette décision nécessitait de concilier des intérêts opposés (liberté d'expression et protection de la réputation des personnes) et ne pouvait être décidée en choisissant simplement le niveau de preuve selon la classification juridique du droit public et du droit privé. Pour plus de détails, voir Lahav, Judgment in Jerusalem, pp. 129-130.

92 Appel, Procureur général c. Gruenveld, 2063 citant Glanville Williams, Criminal Law–the General Part (Londres : Stevens and Sons, 1953) : 36.

93 Il y a cependant une ambiguïté dans l'approche d'Agranat quant à la mesure dans laquelle le positivisme juridique (c'est-à-dire séparer le droit de la morale) est nécessaire dans un jugement qui soulève des dilemmes moraux aussi complexes. D'une part il insiste sur leur séparation (raisonnable pour la loi n'est pas forcément moralement approuvable). Appel, Procureur général c. Gruenveld, 2120 : Certains diront que d'un point de vue strictement moral, et quelles que soient les considérations pratiques, il était du devoir du chef du Comité de permettre aux dirigeants de Kluj de décider par eux-mêmes de la signification des informations sur Auschwitz et de déterminer seuls le sort des membres de leur communauté. Ma réponse à cela sera que cette question appartient à la question du caractère raisonnable des moyens qui ont été choisis par Kastner pour sauver les Juifs de Hongrie de la destruction. Il s'agit de savoir si la ligne de négociations financières avec les nazis augmentait les chances d'accomplir cette mission. Mais à d'autres moments, Agranat semble soutenir que même d'un point de vue strictement moral, Kastner ne devrait pas être condamné. Voir, par exemple, ibid., 2082 : Mon opinion est que même si Kastner n'a pas atteint son but, on ne peut pas le condamner moralement, à une condition – qu'il ait été autorisé à penser, étant donné les circonstances de l'époque, que la façon dont de négociations commerciales avec les Allemands offrait la meilleure chance – voire la seule chance – de sauver la majorité des Juifs du ghetto.

94 Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2064-2065 (le choix du mot réconciliation est d'autant plus frappant qu'Agranat cite une source anglaise qui utilise le terme plus neutre balance).

95 Ibid., 2058. Traduit par Lahav, Jugement à Jérusalem, 132.

96 Michael A. Bernstein, Foregone Conclusions: Against Apocalyptic History (Berkeley: University of California Press, 1994), 12.

97 Au lieu des sous-titres dramatiques de Halevi comme Préparation à la tentation, La tentation, La dépendance de K à Eichmann, Les origines du secret, Agranat a divisé la décision chronologiquement : Du 19.3.44 au 7.7.44 (l'holocauste dans les villes de province) Du 8.7. 44 au 14.10.44 (temps de récréation) Du 15.10.44 à fin décembre 1944 (l'expulsion partielle des Juifs de Budapest). Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2022.

98 Pour la différence entre récit et chronologie en termes de clôture morale, voir Hayden White, The Value of Narrativity in the Representation of Reality, in On Narrative, éd. WJT Mitchell (Chicago: The University of Chicago Press, 1981), 1–23. Bernstein rejette la nécessité de produire des récits historiques avec clôture afin de permettre au point de vue de n'importe quel moment unique dans la trajectoire d'une histoire en cours [d'avoir] une signification qui n'est jamais annulée ou transcendée par la forme et le sens du récit en tant que (supposé) entier. Voir Bernstein, Foregone Conclusions, 28.

99 Bauer, Juifs à vendre ? 156: Les dirigeants officiels du Judenrat appartenaient à l'élite juive de la classe moyenne supérieure. Ils étaient des citoyens hongrois loyaux et respectueux des lois dont le style de vie et les opinions les rendaient totalement non préparés à la calamité. Voir aussi le témoignage de Hansi Brandt dans le procès d'Eichmann sur les activités illégales du comité de sauvetage, The Eichmann Trial: Testimonies, 911. Voir aussi le film documentaire Free Fall (réalisateur Peter Forgacs, Hongrie, 1996) basé sur des séquences de home-movie produites entre 1939 et 1944 par un juif hongrois (Gyorgy Peto) issu d'un milieu riche assimilé. Le film illustre ces observations en juxtaposant des images de la vie privée de la riche famille juive assimilée de Szeged et des textes écrits (citant les lois juives adoptées par le Parlement hongrois) et des voix off qui situent ces scènes heureuses dans leur sombre contexte historique.

100 Freudiger, membre du Judenrat de Budapest et juif religieux orthodoxe, a souligné ce point dans son témoignage sur les camions du plan du sang :

Je lui ai dit [Kastner] que ce ne serait pas bon. Tout d'abord, on ne peut pas fournir de camions à l'ennemi. . . l'argent peut être échangé. . . mais les camions ?! Comment comptez-vous les obtenir ? De qui? Il [Kastner] a dit : À Istanbul, il y a un comité de sauvetage, il y a des représentants de l'Agence juive, et nous pouvons y remédier. Je lui ai dit que je ne pensais pas que cela fonctionnerait. Il a dit : Vous n'êtes pas sioniste, c'est pourquoi vous pensez que cela ne fonctionnera pas. J'ai dit : Oui, je ne suis pas sioniste, mais à part ça, je ne pense pas que ce soit possible. . . Procureur général c. Gruenvald, 66 (c'est moi qui souligne).

101 Les nazis, pour leur part, ont utilisé contre eux les grands objectifs des sionistes. Par exemple, lorsque Kastner et ses amis ont approché Eichmann et ont suggéré de permettre à un nombre limité de Juifs d'émigrer, Eichmann a réagi en disant que ce plan n'était pas assez important pour fournir une solution totale (en termes nazis définitifs) au problème juif. Procureur général c. Gruenvald, 49-50 (citation du rapport de Brand, 20-22).

102 Ibid., 178–189.

103 Appel, Procureur général c. Gruenvald, 2176. (Il a fait référence à des conditions telles que l'absence de statut d'État, l'absence de soutien international, la terreur et la tromperie, etc.)

104 Voir, par exemple, Richard Weisberg, Poetics and Other Strategies of Law and Literature (New York : Columbia University Press, 1992) Robin West, Narrative, Authority, and Law (Ann Arbor : University of Michigan Press, 1993) Richard Posner, Law and Literature: A Misunderstood Relation (Cambridge, Mass.: Harvard University Press, 1988) James Boyd White, Heracles' Bow (Madison: The University of Wisconsin Press, 1985) Peter Brooks et Paul Gewirts, eds., Law's Stories: Narrative et Rhetoric in the Law (New Haven : Yale University Press, 1996).

105 Martha C. Nussbaum, Poets as Judges: Judicial Rhetoric and the Literary Imagination, University of Chicago Law Review 62 (1995): 1477–1519, 1479.

106 Ibid., 1480–81.

107 Robert Weisberg, Proclaiming Trials as Narratives: Premises and Pretenses, dans Law’s Stories, 61–83, 65.

108 Dès 1930, le juriste réaliste Jérôme Frank identifie cette fonction du droit : l'homme . . . poussé par la peur du flou, du hasard de la vie, a besoin de repos. Trouvant la vie distrayante, déstabilisante, fatigante, il tente de fuir les dangers inconnus. . . [et] de postuler un système juridique . . . libre de l'indéfini, de l'arbitraire et du capricieux. Jerome Frank, Law and the Modern Mind (1930 Garden City, NY: Anchor Books, 1963), 196–97. Pour une discussion intéressante sur les relations entre le droit et la littérature à cet égard, voir Gretchen A. Craft, The Persistence of Dread in Law and Literature, Yale Law Journal 102 (1992) : 521-546.

109 Le premier poème (1er juillet 1955) Around the Trial se compose de trois parties qui sont consacrées à différents aspects du procès (Two Paths, The Nature of the Accusation, The Tone of Discussion) second poème, More about the 'Two Paths' (22 juillet 1955) troisième poème, Judgment by Principle (29 juillet 1955) quatrième poème, About the Moral to the Generation (12 août 1955). Les poèmes apparaissent édités et révisés dans Ketavim Be-Arbaa Kerachim d'Alterman (Tel Aviv: Ha-Kibboutz Ha-Meuhad, 1962) 3: 421–40. Pour des explications sur les poèmes et une discussion détaillée de la controverse Alterman, voir l'essai interprétatif de Dan Laor dans Nathan Alterman, Al Shtei Ha-Derachim [Entre deux routes], éd. Dan Laor (Tel-Aviv : Ha-Kibboutz Ha-Meuhad, 1989), 114–55, surtout 122–23. Pour une comparaison entre les controverses Arendt et Alterman à la lumière du rôle de l'intellectuel dans les procès de l'Holocauste, voir Leora Bilsky, In A Different Voice: Nathan Alterman and Hanna Arendt on the Kastner and Eichmann Trials, Theoretical Inquiries in the Law 1 (2) (juillet 2000) : 509.

110 Alterman, Kastner’s Notebooks (notes privées, non publiées) (archivé aux archives d’Alterman, Université de Tel Aviv).

111 Roland Barthes, Dominic, or the Triumph of Literature, in Mythologies, trad., Annette Lavers (London: Vintage, 1972), 43–46. Gaston Dominici, le propriétaire de la ferme Grand Terre en Provence, âgé de quatre-vingts ans, a été reconnu coupable en 1952 du meurtre de Sir Jack Drummond, de sa femme et de sa fille, qu'il a trouvés en train de camper près de ses terres.

112 Barthes, Dominic, 46. In the original French text they are called: la littérature de réplétion and la littérature du déchirement. Roland Barthes, Mythologies (Paris: Éditions du Seuil, 1957), 53.

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